吸收犯和結(jié)合犯的區(qū)別
法律分析:結(jié)合犯和吸收犯是兩種不同的犯罪類型。
1、結(jié)合犯,是指數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪行為,根據(jù)刑法的明文規(guī)定,結(jié)合為另一個(gè)獨(dú)立新罪的情況。日本刑法第二百四十一條規(guī)定的強(qiáng)盜強(qiáng)奸罪,就是典型的結(jié)合犯,我國(guó)刑法中還沒(méi)有典型的結(jié)合犯。
2、吸收犯,是指存在數(shù)個(gè)犯罪行為,其中一個(gè)犯罪行為吸收其它的犯罪行為,僅成立一個(gè)罪名的犯罪形態(tài),一般選較重罪行量刑。例如,行為人為殺害李四,第一次殺人未遂,第二次將李四殺死。兩個(gè)殺人行為都出于一個(gè)殺人故意,是吸收犯。
法律依據(jù):《中華人民共和國(guó)刑法》
第二條 中華人民共和國(guó)刑法的任務(wù),是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭(zhēng),以保衛(wèi)國(guó)家安全,保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會(huì)主義制度,保護(hù)國(guó)有財(cái)產(chǎn)和勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn),保護(hù)公民私人所有的財(cái)產(chǎn),保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利,維護(hù)社會(huì)秩序、經(jīng)濟(jì)秩序,保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。
第三條 法律明文規(guī)定為犯罪行為的,依照法律定罪處刑;法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪行為的,不得定罪處刑。
第四條 對(duì)任何人犯罪,在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。
什么叫處斷的一罪?
剛學(xué)刑法,我想問(wèn)一下什么叫處斷的一罪?謝謝! 實(shí)質(zhì)的一罪,是指形式上具有數(shù)罪的某些特征,但實(shí)質(zhì)上僅構(gòu)成一罪的犯罪形態(tài),它包括繼續(xù)犯、想象競(jìng)合犯和結(jié)果加重犯。
一、繼續(xù)犯
(一)繼續(xù)犯的概念
所謂繼續(xù)犯,亦稱持續(xù)犯,是指犯罪行為自著手實(shí)行之時(shí)直至其構(gòu)成既遂、且通常在既遂之后至犯罪行為終了的一定時(shí)間內(nèi),該犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時(shí)處于持續(xù)過(guò)程中的犯罪形態(tài)。
(二)繼續(xù)犯的構(gòu)成特征
1.繼續(xù)犯必須是基于一個(gè)犯罪故意實(shí)施一個(gè)危害行為的犯罪。所謂一個(gè)危害行為,是指主觀上出于一個(gè)犯罪故意(無(wú)論是單一的犯罪故意,還是概括的犯罪故意),為了完成同一犯罪意圖所實(shí)施的一個(gè)犯罪行為。
2.繼續(xù)犯是持續(xù)地侵犯同一或相同直接客體的犯罪,所謂持續(xù)地侵犯同一直接客體,是就特定犯罪的直接客體為簡(jiǎn)單客體而言的,所謂持續(xù)地侵犯相同直接客體,是就特定犯罪的直接客體為復(fù)雜客體而言的。
3.繼續(xù)犯是犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時(shí)處于持續(xù)過(guò)程中的犯罪。對(duì)于繼續(xù)犯的這一特征,可從以下幾方面加以認(rèn)識(shí)。
(1)繼續(xù)犯的犯罪行為必須具有持續(xù)性。
(2)繼續(xù)犯的犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)必須同時(shí)處于持續(xù)狀態(tài)。。
(3)繼續(xù)犯的犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)必須同時(shí)處于持續(xù)過(guò)程之中。
4.繼續(xù)犯必須以持續(xù)一定時(shí)間或一定時(shí)間的持續(xù)性為成立條件。對(duì)于繼續(xù)犯的時(shí)間持續(xù)性特征,可以從以下兩方面加以理解;
(1)繼續(xù)犯的時(shí)間持續(xù)性,通常可以分解為作為成立繼續(xù)犯必要要件的時(shí)間持續(xù)性和作為繼續(xù)犯經(jīng)常性特征的時(shí)間持續(xù)性。這兩種時(shí)間持續(xù)性的性質(zhì)和作用,是截然不同的。
(2)繼續(xù)犯的時(shí)間持續(xù)性,表現(xiàn)為基本構(gòu)成時(shí)間和經(jīng)常伴發(fā)其存在的從重處罰或加重構(gòu)成時(shí)間的不間斷性。這是繼續(xù)犯的犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時(shí)處于持續(xù)狀態(tài)的重要時(shí)間條件。
以上四個(gè)方面的基本構(gòu)成特征,是相互聯(lián)系、彼此制約的,必須同時(shí)具備,才能構(gòu)成繼續(xù)犯。
(三)繼續(xù)犯的處斷原則
由于我國(guó)刑法分則對(duì)屬于繼續(xù)犯的犯罪及其法定刑設(shè)置專條予以規(guī)定,即對(duì)屬于繼續(xù)犯形態(tài)的犯罪設(shè)置了獨(dú)立的罪刑單位,故對(duì)于繼續(xù)犯應(yīng)按刑法規(guī)定以一罪論處,不實(shí)行數(shù)罪并罰。
二、想象競(jìng)合犯
(一)想象競(jìng)合犯的概念
想象競(jìng)合犯,亦稱想象數(shù)罪,是指行為人基于一個(gè)犯罪意圖所支配的數(shù)個(gè)不同的罪過(guò)。實(shí)施一個(gè)危害行為,而觸犯兩個(gè)以上異種罪名的犯罪形態(tài)。
(二)想象競(jìng)合犯的構(gòu)成特征
想象競(jìng)合犯作為一種在司法實(shí)踐中時(shí)常發(fā)生的犯罪形態(tài),具有以下基本構(gòu)成特征或必備條件:
1.行為人必須基于一個(gè)犯罪意圖所支配的數(shù)個(gè)不同的罪過(guò)而實(shí)施犯罪行為。
2.行為人只實(shí)施一個(gè)危害社會(huì)行為。
3.行為人所實(shí)施的一個(gè)危害社會(huì)行為,必須侵犯數(shù)個(gè)不同的直接客體。
4.行為人實(shí)施的一個(gè)危害社會(huì)行為,必須同時(shí)觸犯數(shù)個(gè)罪名。
(三)想象競(jìng)合犯的處斷原則
目前,我國(guó)通說(shuō)認(rèn)為,對(duì)于想象競(jìng)合犯應(yīng)采用“從一重罪處罰”的原則予以論處。即對(duì)想象競(jìng)合犯無(wú)須實(shí)行數(shù)罪并罰,而應(yīng)按照其犯罪行為所觸犯的數(shù)罪中最重的犯罪論處。
三、結(jié)果加重犯
(一)結(jié)果加重犯的概念
所謂結(jié)果加重犯,亦稱加重結(jié)果犯,是指實(shí)施基本犯罪的構(gòu)成要件的行為,由于發(fā)生了刑法規(guī)定的基本犯罪構(gòu)成要件以外的重結(jié)果,刑法對(duì)其規(guī)定加重法定刑的犯罪形態(tài)。
(二)結(jié)果加重犯的構(gòu)成特征
結(jié)果加重犯的基本構(gòu)成特征,可以從以下幾方面加以把握;
1.行為人所實(shí)施的基本犯罪構(gòu)成要件的行為必須客觀地引發(fā)了基本犯罪構(gòu)成要件以外的重結(jié)果。也即符合基本犯罪構(gòu)成要件的行為與加重結(jié)果之間具有因果聯(lián)系。
2.基本犯罪構(gòu)成要件以外的重結(jié)果或者加重結(jié)果,必須通過(guò)刑法明文規(guī)定的方式,成為依附于基本犯罪構(gòu)成要件而存在的特定犯罪的有機(jī)組成部分。
3.行為人對(duì)于所實(shí)施的基本犯罪構(gòu)成要件的行為及其所引起的加重結(jié)果均有犯意。
(三)結(jié)果加重犯的處斷原則
由于結(jié)果加重犯是以刑法的明文規(guī)定為前提并通過(guò)刑法的明確規(guī)定加重其法定刑的犯罪形態(tài),所以,對(duì)于結(jié)果加重犯,應(yīng)當(dāng)按照刑法分則條款所規(guī)定的加重法定刑處罰。
處斷的一罪,是指實(shí)質(zhì)上構(gòu)成數(shù)罪,但因其所具有的特征而被司法機(jī)關(guān)作為一罪處斷的犯罪形態(tài),它包括連續(xù)犯、牽連犯和吸收犯。處斷的一罪與法定的一罪不同,后者是指原來(lái)符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的數(shù)罪,由法律將其明文規(guī)定為一罪的犯罪形態(tài)。它包括結(jié)合犯和慣犯。
一、連續(xù)犯
(一)連續(xù)犯的概念
所謂連續(xù)犯,是指行為人基于數(shù)個(gè)同一的犯罪故意,連續(xù)多次實(shí)施數(shù)個(gè)性質(zhì)相同的犯罪行為,觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。
(二)連續(xù)犯的構(gòu)成特征
連續(xù)犯的基本構(gòu)成特征,可歸納為以下幾點(diǎn):
1.連續(xù)犯必須基于連續(xù)意圖支配下的數(shù)個(gè)同一犯罪故意,這是構(gòu)成連續(xù)犯的主觀要件。連續(xù)犯的這一主觀特征的含義如下:
(1)行為人的數(shù)個(gè)犯罪故意必須同一。
(2)行為人數(shù)個(gè)性質(zhì)同一的犯罪故意,必須源于其連續(xù)實(shí)施某種犯罪的主觀意圖(簡(jiǎn)稱連續(xù)意圖)。
(3)由于連續(xù)意圖必須在一系列呈連續(xù)狀態(tài)的犯罪行為開始實(shí)行之前形成,因而,特定連續(xù)意圖所制約的各個(gè)具體犯罪故意實(shí)際都屬于預(yù)謀故意。
2.連續(xù)犯必須實(shí)施數(shù)個(gè)足以單獨(dú)構(gòu)成犯罪的危害行為。這是連續(xù)犯成立的客觀要件之一。
3.連續(xù)犯所構(gòu)成的數(shù)個(gè)犯罪之間必須具有連續(xù)性。
4.連續(xù)犯所實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為必須觸犯同一罪名。
(三)連續(xù)犯的處斷原則
目前,對(duì)于連續(xù)犯我國(guó)一般采取的處斷原則是,按照一罪從重處罰,但是,對(duì)于是可以從重處罰還是應(yīng)當(dāng)從重處罰,以及除在法定的幅度內(nèi)從重處罰之外,是否可以按照更重的法定刑幅度酌情量刑(即法定刑的升格)等問(wèn)題,存在著不同的觀點(diǎn)和做法。我們認(rèn)為,對(duì)于連續(xù)犯應(yīng)當(dāng)適用按一罪從重處罰或按一罪作為加重構(gòu)成情節(jié)處罰的處斷原則,即在對(duì)連續(xù)犯按一罪論處,不實(shí)行數(shù)罪并罰的前提下,應(yīng)當(dāng)按照行為人所觸犯的罪名從重處罰或者作為加重構(gòu)成情節(jié)酌情判處刑罰。
二、牽連犯
(一)牽連犯的概念
所謂牽連犯,是指行為人實(shí)施某種犯罪(即本罪)而方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名(即他罪)的犯罪形態(tài)。
(二)牽連犯的構(gòu)成特征
牽連犯的構(gòu)成要件,表現(xiàn)為以下幾個(gè)基本特征:
1.牽連犯必須基于一個(gè)最終犯罪目的。
2.牽連犯必須具有兩個(gè)以上的、相對(duì)獨(dú)立的危害社會(huì)行為。
3.牽連犯所包含的數(shù)個(gè)危害社會(huì)行為之間必須具有牽連關(guān)系。所謂牽連關(guān)系,是指行為人實(shí)施的數(shù)個(gè)危害社會(huì)行為之間具有手段與目的或原因與結(jié)果的內(nèi)在聯(lián)系。并相互依存形成一個(gè)有機(jī)整體。
4.牽連犯的數(shù)個(gè)行為必須觸犯不同的罪名。
(三)牽連犯的處斷原則
我們認(rèn)為在我國(guó)現(xiàn)行刑法規(guī)定的背景下,對(duì)于牽連犯的處斷原則應(yīng)當(dāng)是:凡刑法分則條款對(duì)特定犯罪的牽連明確規(guī)定了相應(yīng)處斷原則的,無(wú)論其所規(guī)定的是何種處斷原則,均應(yīng)嚴(yán)格依照刑法分則條款的規(guī)定,對(duì)特定犯罪的牽連犯適用相應(yīng)的原則予以處斷。除此之外,對(duì)于其他牽連犯即刑法分則條款未明確規(guī)定處斷原則的牽連犯,應(yīng)當(dāng)適用從一重處斷原則定罪處刑,不實(shí)行數(shù)罪并罰。
三、吸收犯
(一)吸收犯的概念
所謂吸收犯,是指行為人實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為。因其所符合的犯罪構(gòu)成之間具有特定的依附與被依附關(guān)系,從而導(dǎo)致其中一個(gè)不具有獨(dú)立性的犯罪,被另一個(gè)具有獨(dú)立性的犯罪所吸收,對(duì)行為人僅以吸收之罪論處,而對(duì)被吸收之罪置之不論的犯罪形態(tài)。
(二)吸收犯的構(gòu)成特征
吸收犯的基本構(gòu)成特征,可概括為以下幾個(gè)方面:
1.行為人必須實(shí)施數(shù)個(gè)均符合犯罪構(gòu)成要件的危害行為。
2.行為人實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為,必須基于其內(nèi)在的獨(dú)立性與非獨(dú)立性的對(duì)立統(tǒng)一特性,而彼此形成一種吸收關(guān)系。
3.行為人實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為必須侵犯同一或相同的直接客體,并且指向同一的具體犯罪對(duì)象。
4.行為人必須基于一個(gè)犯意,為了實(shí)現(xiàn)一個(gè)具體的犯罪目的而實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為。
(三)吸收犯的形式
吸收犯的形式,也即吸收犯吸收關(guān)系的種類,是與吸收犯的構(gòu)成特征密切相關(guān)的問(wèn)題之一。在一定程度上,吸收犯的形式,是吸收犯基本構(gòu)成特征的具體化和表現(xiàn)形式。
依據(jù)以上關(guān)于吸收犯構(gòu)成特征的分析,我們認(rèn)為,吸收犯的形式主要可概括為以下幾種:
(1)既遂犯吸收預(yù)備犯或未遂犯。
(2)未遂犯吸收預(yù)備犯。,
(3)實(shí)行階段的中止犯吸收預(yù)備犯。但受重罪吸收輕罪的原則所制約,當(dāng)實(shí)際發(fā)生的實(shí)行階段的中止犯輕于預(yù)備犯,造成吸收不能的狀態(tài)時(shí),應(yīng)將預(yù)備犯吸收實(shí)行階段的中止犯,作為實(shí)行階段的中止犯吸收預(yù)備犯的一種例外。
(4)符合主犯條件的實(shí)行犯構(gòu)成之罪,吸收教唆犯、幫助犯、次要實(shí)行犯構(gòu)成之罪。
(5)主觀構(gòu)成之罪吸收從犯、脅從犯構(gòu)成之罪。
(6)符合加重犯罪構(gòu)成之罪吸收符合普通犯罪構(gòu)成之罪,或者符合普通犯罪構(gòu)成之罪吸收符合減輕犯罪構(gòu)成之罪。
在了解上述吸收犯的主要形式之后,必須明確以下幾點(diǎn):
1.吸收犯的形式,必須以吸收之罪重于被吸收之罪為必要條件。
2.吸收關(guān)系的認(rèn)定,必須以數(shù)個(gè)犯罪行為的主客觀方面完全符合前述吸收犯的基本構(gòu)成特征為必要前提。
3.必須強(qiáng)調(diào)指出,成立吸收犯所必需的吸收關(guān)系,只能是罪的吸收關(guān)系,即行為人的數(shù)個(gè)危害行為已經(jīng)分別構(gòu)成犯罪,才能成立吸收關(guān)系。
(四)吸收犯的處斷原則
對(duì)于吸收犯,應(yīng)當(dāng)僅按吸收之罪處斷,不實(shí)行數(shù)罪并罰。
法定的一罪。是指本來(lái)是符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的數(shù)罪,但因其某種特定理由,法律上將其規(guī)定為一罪的犯罪形態(tài)。它包括結(jié)合犯和慣犯。
一、結(jié)合犯
結(jié)合犯,是指數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪行為,根據(jù)《刑法》分則的明文規(guī)定,結(jié)合成為另一獨(dú)立的新罪的情況。結(jié)合犯的特征是:
1、結(jié)合犯所結(jié)合的數(shù)罪,原本為刑法上數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪。所謂獨(dú)立的犯罪,是指不依附于其他任何犯罪,符合獨(dú)立的犯罪構(gòu)成的行為。數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪,必須是數(shù)個(gè)不同的犯罪,而不是數(shù)個(gè)相同的犯罪。
2、典型的結(jié)合犯是將數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪,結(jié)合成為另一個(gè)獨(dú)立的新罪,用公式表示就是:甲罪 + 乙罪 = 丙罪,丙罪便是結(jié)合犯。刑法將數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪結(jié)合成為其中的一個(gè)罪的, (如刑法規(guī)定,綁架他人并殺害被綁架人的,仍以綁架罪論處),是否屬于結(jié)合犯,還需要進(jìn)一步研究。
3、數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪被結(jié)合為另一新罪后,就失去原有的獨(dú)立犯罪的意義,成為新罪的一部分。
4、數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪結(jié)合為另一個(gè)獨(dú)立新罪,是基于刑法分則的明文規(guī)定。如果刑法沒(méi)有明文規(guī)定結(jié)合為新罪,則不是結(jié)合犯。而刑法之所以將數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪規(guī)定成為另一獨(dú)立新罪,有的是因?yàn)樵惊?dú)立的數(shù)罪之間存在密切聯(lián)系,容易同時(shí)發(fā)生;有的是因?yàn)橐蛔锸菫榱硪蛔锓?wù)的;有的是因?yàn)閿?shù)罪的實(shí)施條件相同。
對(duì)于結(jié)合犯,當(dāng)然以所結(jié)合的新罪論處,即以一罪論處,而不能以數(shù)罪論處。但我國(guó)刑法沒(méi)有規(guī)定典型的結(jié)合犯。在外國(guó)刑法上有,比如強(qiáng)盜殺人罪就是結(jié)合犯。但是有和結(jié)合犯類似的情況。所謂類似的情況又叫做它復(fù)合的一罪,也就是把一個(gè)罪作為另一個(gè)罪加重情節(jié)的情況。比如,綁架后又殺害人質(zhì)的是兩個(gè)罪。但這時(shí)候?qū)嶋H上把殺害人質(zhì)作為綁架罪加重情節(jié),處死刑。這有點(diǎn)類似于結(jié)合犯,但是又不同于結(jié)合犯。結(jié)合犯是形成一個(gè)新罪,而在我國(guó)綁架和殺人結(jié)合在一起,沒(méi)有形成新罪。這是區(qū)別之處。
二、集合犯
集合犯,是指犯罪構(gòu)成預(yù)定了數(shù)個(gè)同種類的行為的犯罪。一般認(rèn)為,包括常習(xí)犯、職業(yè)犯與營(yíng)業(yè)犯。
1、常習(xí)犯:是指犯罪構(gòu)成預(yù)定具有常習(xí)性的行為人反復(fù)多次實(shí)施行為的,稱為常習(xí)犯。我國(guó)刑法沒(méi)有規(guī)定常習(xí)犯。
2、職業(yè)犯:是指犯罪構(gòu)成預(yù)定將一定的犯罪作為職業(yè)或業(yè)務(wù)反復(fù)實(shí)施的,稱為職業(yè)犯。《刑法》第336條規(guī)定的非法行醫(yī)罪,可謂職業(yè)犯,即未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人將行醫(yī)作為一種業(yè)務(wù)而反復(fù)從事行醫(yī)活動(dòng)。如果不是將行醫(yī)作為一種業(yè)務(wù),則不成立本罪。
3、營(yíng)業(yè)犯:是指犯罪構(gòu)成預(yù)定以營(yíng)利為目的反復(fù)實(shí)施一定犯罪的,稱為營(yíng)業(yè)犯。《刑法》第303條所規(guī)定的“以賭博為業(yè)的”行為,屬于營(yíng)業(yè)犯。以賭博為業(yè)意味著行為人以營(yíng)利為目的,反復(fù)實(shí)施賭博行為。每次賭博行為本身并不構(gòu)成獨(dú)立的賭博罪,《刑法》將反復(fù)實(shí)施的賭博行為類型化為一個(gè)犯罪構(gòu)成,故只成立一罪。
◆ 營(yíng)業(yè)犯與職業(yè)犯具有相同點(diǎn):首先,都要求行為人主觀上具有反復(fù)、多次實(shí)施犯罪行為的意思。其次,都將犯罪行為作為一種業(yè)務(wù)、職業(yè)而反復(fù)多次實(shí)施。但只要性質(zhì)上是要反復(fù)、繼續(xù)實(shí)施的,或者只要行為人是以反復(fù)、繼續(xù)實(shí)施的意思實(shí)施犯罪活動(dòng)的,其第一次實(shí)施犯罪行為時(shí),就可能被認(rèn)定為營(yíng)業(yè)犯或者職業(yè)犯(如非法行醫(yī))。再次,都不要求行為人將犯罪行為作為惟一職業(yè),行為人在具有其他職業(yè)的同時(shí),將犯罪行為作為副業(yè)、兼業(yè)的,也不影響營(yíng)業(yè)犯、職業(yè)犯的成立。最后,都不要求具有不間斷性,只要行為具有反復(fù)實(shí)施的性質(zhì),即使具有間斷性,也不影響對(duì)營(yíng)業(yè)犯、職業(yè)犯的認(rèn)定。
◆ 營(yíng)業(yè)犯與職業(yè)犯的關(guān)鍵區(qū)別,在于刑法是否要求行為人主觀上出于營(yíng)利目的,要求具有營(yíng)利目的的,屬于營(yíng)業(yè)犯;不要求具有營(yíng)利目的的,屬于職業(yè)犯。
有時(shí)還會(huì)涉及到一個(gè)慣犯的概念,所謂慣犯是指經(jīng)常性、習(xí)慣性的,以從事某種犯罪為職業(yè),或者作為其生活揮霍的主要來(lái)源的犯罪人的類型。比如說(shuō)常見(jiàn)某些人盜竊成習(xí)性,成職業(yè)性犯罪。盜竊成性行為,它的事實(shí)基礎(chǔ)建立在犯罪人多次甚至數(shù)十次甚至上百次地盜盜犯罪,因此從行為上看他應(yīng)該是數(shù)罪。但是,慣犯已經(jīng)不是一個(gè)行為類型的犯罪而是行為人類型的犯罪,是考慮到行為人經(jīng)常從事某一種犯罪,已形成了一種習(xí)性了,因此成為了一種慣犯。這是慣犯的概念。考慮到慣犯這種犯罪行為形成一種犯罪習(xí)性,法律卻將其規(guī)定為一種犯罪,是法律上的一罪。在處理上要注意數(shù)罪并罰還是不實(shí)行數(shù)罪并罰,如不實(shí)行數(shù)罪并罰,就是法定一罪的情況。我國(guó)現(xiàn)行的刑法上基本上也沒(méi)有慣犯。過(guò)去有慣竊、慣騙,還有一種以走私、投機(jī)倒把為常業(yè),但現(xiàn)在刑法都取消了這幾種情形的犯罪,因此找不到慣犯的適例。以賭博為常業(yè)的,都認(rèn)為是一種慣犯類型,但從刑法的規(guī)定看是構(gòu)成犯罪的要件。刑法規(guī)定不是以每一次賭博都構(gòu)成犯罪,而是以營(yíng)利為目的,盡管也可以說(shuō)是一個(gè)慣犯,但是真正解釋也不大說(shuō)得清,現(xiàn)在則認(rèn)為是屬于“營(yíng)業(yè)犯”。
刑法筆記:罪數(shù)
第七章 罪數(shù)
一、罪數(shù)標(biāo)準(zhǔn)
同一行為人的多次舉動(dòng)是一罪還是數(shù)罪問(wèn)題,即涉及罪數(shù)問(wèn)題。一罪還是數(shù)罪判斷標(biāo)準(zhǔn):原則上以犯罪構(gòu)成為標(biāo)準(zhǔn),同時(shí)考慮刑法的特殊規(guī)定:(1)對(duì)幾次相同的犯罪行為能否進(jìn)行一次評(píng)價(jià)?累計(jì)數(shù)額的犯罪。(2)對(duì)一個(gè)犯罪行為的評(píng)價(jià)能否包含對(duì)另一個(gè)犯罪行為的法律評(píng)價(jià)?例如故意殺人罪和保險(xiǎn)詐騙罪,盜竊罪和信用卡詐騙罪。(3)是否只對(duì)一個(gè)法益造成侵害?(4)行為是否具有持續(xù)性和連續(xù)性?
特征 典型案例 處罰 例外
實(shí)質(zhì)的一罪 繼續(xù)犯 1. 犯罪行為和不法狀態(tài)同時(shí)繼續(xù)
2. 一定時(shí)間內(nèi)針對(duì)同一對(duì)象。
3. 一個(gè)罪過(guò)
4. 注意和狀態(tài)犯的區(qū)別。 非法拘禁罪、重婚罪
綁架罪 一罪論處
想象競(jìng)合犯 一個(gè)犯罪行為觸犯數(shù)個(gè)罪名 竊取國(guó)家檔案罪(國(guó)家秘密)
從一重罪論處 《刑法》T204第二款偷稅騙稅,實(shí)行數(shù)罪并罰。
結(jié)果加重犯 1. 一個(gè)犯罪行為由于發(fā)生嚴(yán)重后果而加重法定型。
2. 行為人對(duì)基本犯罪是故意,對(duì)加重結(jié)果至少有過(guò)失。如果沒(méi)有過(guò)失,不成立加重犯。
3. 部分加重結(jié)果只能是過(guò)失,如故意傷害致死,如果故意,則成立故意殺人罪。
4. 部分加重結(jié)果可以是過(guò)失也可以是故意,如搶劫致人重傷、死亡。
5. 強(qiáng)制猥褻婦女致其重傷的,不是結(jié)果加重犯。 故意傷害致死 認(rèn)定為一罪,并根據(jù)加重的法定刑量刑。
法定的一罪 結(jié)合犯 甲罪+乙罪=丙罪(新罪) — 按新罪一罪論處 綁架并殺害他人的仍成立綁架罪,不是結(jié)合犯
慣犯 惡習(xí)深、時(shí)間長(zhǎng)、次數(shù)多、危害大 以賭博為業(yè)、非法行醫(yī) 一罪論處
處斷的一罪 連續(xù)犯 連續(xù)實(shí)施的數(shù)個(gè)行為都可以單獨(dú)成立犯罪,觸犯同一個(gè)罪名。 多次走私未處理的,按照累計(jì)走私貨物、物品的偷逃應(yīng)繳稅額處罰。 一罪論處 如果連續(xù)行為的總和才構(gòu)成犯罪,為徐行犯。
吸收犯 1. 存在數(shù)個(gè)不同行為, 各個(gè)行為觸犯不同罪名。
2. 其中一行為吸收其他行為。
a. 重行為吸收輕行為:偽造貨幣出售或運(yùn)輸,按偽造貨幣罪論處。
b. 實(shí)行行為吸收預(yù)備行為:入室搶劫罪吸收非法侵入住宅罪。
c. 主行為吸收從行為。 盜竊槍支后私藏在家中,僅成立盜劫槍支罪。 以吸收罪一罪論處
牽連犯 1. 一個(gè)犯罪目的,實(shí)施了數(shù)個(gè)犯罪行為,行為間有聯(lián)系(一年前為 狩獵盜竊槍支,一年后搶劫銀行使用了該槍支,不成立牽連犯)。
2. 目的行為或原因行為觸犯了一個(gè)罪名時(shí),手段行為或結(jié)果行為又觸犯了另一個(gè)罪名。 1.以偽造公文騙取公私財(cái)物。
2. 盜竊財(cái)物后,為銷贓而偽造印章。 1.從一重處罰。《刑法》T339
2. 從一重從重處罰。《刑法》T253
3. 獨(dú)立法定刑。《刑法》T321 《刑法》T157,以暴力、威脅方法抗拒緝私的,以走私罪和妨礙公務(wù)罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
單純的一罪(不具有貌似數(shù)罪的特征,是分則條文的樣本)
一行為一罪
實(shí)質(zhì)的一罪:繼續(xù)犯、想象競(jìng)合犯、結(jié)果加重犯
一罪 法定的一罪(數(shù)行為法定為一罪):慣犯、結(jié)合犯
罪數(shù)形態(tài) 數(shù)行為一罪
處斷的一罪(數(shù)行為處斷為一罪):連續(xù)犯、牽連犯、吸收犯
數(shù)罪 同種數(shù)罪——原則上不并罰,但在70、71條下也并罰(漏罪、新犯罪)
異種數(shù)罪——并罰的典型
一、實(shí)質(zhì)的一罪,一行歸定為一罪的情形,行為說(shuō);
1.繼續(xù)犯:犯罪行為在一定的時(shí)間內(nèi)處內(nèi)繼續(xù)的狀態(tài),如非法拘禁罪(行為和不法狀態(tài)同步存在,在確定犯罪的時(shí)間,追溯,時(shí)效有影響-行為終了之日);相對(duì)于既成犯(犯罪成立、過(guò)程結(jié)束、法定利益毀滅)、狀態(tài)犯(犯罪成立,不法狀態(tài)一直存在,如盜竊)而言。
15歲偷車,當(dāng)場(chǎng)還和18歲時(shí)還,對(duì)罪行追溯無(wú)影響;
15歲拘禁人,一直到18歲,此時(shí)對(duì)罪行追溯有影響;
15歲搶劫,脫逃,問(wèn)脫逃罪是繼續(xù)犯,還是狀態(tài)犯,研究后認(rèn)為是狀態(tài)犯,脫逃在逃出時(shí)已完成。
常見(jiàn)的繼續(xù)犯:侵犯自由:非法拘禁;持有型:非法持有毒品,非法持有槍支彈藥;純正的不作為犯:拒不履行判決、裁定,遺棄,偷稅,重婚。拐賣婦女兒童罪;拐騙兒童罪;
2.想像競(jìng)合犯:一行為觸犯了數(shù)個(gè)罪名(行為說(shuō))。如盜割動(dòng)力電線,盜竊行為,還犯了破壞電力設(shè)備罪;偷機(jī)場(chǎng)的探照燈,盜竊罪,破壞交通設(shè)施罪;偷割軍用電話線,盜竊罪,破壞軍事通信罪;偷割民用電話線,盜竊罪(法定刑為無(wú)期),破壞廣播電視公用電信設(shè)施罪(十五年)(盜竊廣播電視公用電信設(shè)施的場(chǎng)合,如果數(shù)額不大,危害公共安全時(shí),構(gòu)成破壞廣播電視公用電信設(shè)施罪,此時(shí)尚未競(jìng)合,不是想像競(jìng)合犯;特別巨大,十五年刑罰仍不夠時(shí),依盜竊罪都該判無(wú)期徒刑時(shí),應(yīng)該判盜竊罪,其它的競(jìng)合情況,軍事通訊刑都是死刑,故沒(méi)有這個(gè)問(wèn)題);司法解釋認(rèn)為,使用破壞手段盜竊的,也構(gòu)成盜竊罪,實(shí)際上還構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪(以盜竊罪從重處罰)。處理原則上從一重罪處罰。特殊情況下從一重罪從重處罰。
(1)一個(gè)行為觸犯數(shù)個(gè)罪名
例:甲欲殺乙,一天看見(jiàn)乙在大街上,于是,用炸藥包當(dāng)場(chǎng)乙炸死,同時(shí)將旁邊的一輛公共汽車炸毀,十幾名乘客受傷。甲的行為同時(shí)觸犯了故意殺人罪、爆炸罪、故意損毀財(cái)物罪。
(2)想象競(jìng)合犯的處理:從一重罪處罰。
例:甲騎著摩托車在大街上搶奪,對(duì)象是婦女、老人錢包、手提包。甲用力過(guò)猛,導(dǎo)致被害的老人倒地身亡。甲的行為同時(shí)觸犯了搶奪罪、過(guò)失致人死亡罪。這屬于想象競(jìng)合犯。因此,應(yīng)當(dāng)按照搶奪罪、過(guò)失致人死亡罪中的重罪處罰。
3.結(jié)果加重犯:情節(jié)加重犯,結(jié)果加重犯
一行為,如搶劫致人死亡,強(qiáng)*致人死亡;非法拘禁致人重傷、殘、死亡。
結(jié)果加重犯是法定的。(遺棄致人死亡不屬)
例:強(qiáng)*致被害人死亡,屬于結(jié)果加重犯;侮辱誹謗造成被害人自殺的,則不屬于結(jié)果加重犯。
常見(jiàn)的結(jié)果加重犯有:搶劫致人重傷、死亡的;強(qiáng)*致人重傷、死亡的;非法行醫(yī)致人重傷、死亡的;非法拘禁致人重傷、死亡,虐待致人重傷、死亡的;暴力干涉婚姻自由致人死亡的;綁架致人死亡的,拐賣婦女、兒童造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的;放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪、破壞交通工具、破壞交通設(shè)施、破壞電力設(shè)備等造成人身傷亡或者重大財(cái)產(chǎn)損失的,生產(chǎn)銷售假藥嚴(yán)重危害人體健康的,生產(chǎn)、銷售劣藥后果特別嚴(yán)重的,生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的,在生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患的,劫持航空器致人重傷、死亡或者使航空器遭受嚴(yán)重破壞的,劫持船只、汽車造成嚴(yán)重后果的,暴力危及飛行安全造成嚴(yán)重后果的,煽動(dòng)群眾暴力抗拒國(guó)家法律、法規(guī)實(shí)施造成嚴(yán)重后果的,組織、運(yùn)送他人偷越國(guó)(邊)境造成被組織人重傷、死亡的。這都是些典型的結(jié)果加重犯。從表面上看,結(jié)果加重犯構(gòu)成了傷害、殺人或者強(qiáng)*、搶劫幾個(gè)罪,但是法律上認(rèn)為是其基本罪行導(dǎo)致的結(jié)果,而且這種結(jié)果不作為一種犯罪來(lái)評(píng)價(jià),而是作為基本罪行的加重刑罰的后果評(píng)價(jià)。因此這種結(jié)果不作為數(shù)罪并罰的情況來(lái)看。而僅僅作為加重某一罪法定刑的情況來(lái)處理。這是結(jié)果加重犯。特別注意,搶奪行為致被害人傷亡的,認(rèn)為是想象競(jìng)合犯,而不是結(jié)果加重犯。
二、法定的一罪 多行為規(guī)定為一罪。
慣犯:僅有一個(gè)――以賭博為常業(yè)的為賭博罪。慣竊、慣騙現(xiàn)在不為慣犯,而為加重情形。
結(jié)合犯:我國(guó)刑法沒(méi)有。
三、處斷的一罪
真正的數(shù)行為數(shù)罪,從處罰的合理性按一罪一行為處罰。
1.連續(xù)犯:連續(xù)實(shí)施性質(zhì)相同的數(shù)個(gè)行為,觸犯同一罪名的犯罪。如連續(xù)殺人。
我國(guó)同種數(shù)罪不數(shù)罪并罰,有連續(xù)性的更不需要數(shù)罪并罰。
意義:刑法的溯及力;追訴時(shí)效應(yīng)從犯罪行為終了之日起算。
連續(xù)犯與繼續(xù)犯的區(qū)別:繼續(xù)犯只有一個(gè)行為,針對(duì)一個(gè)對(duì)象,在時(shí)間上沒(méi)有間隔;而連續(xù)犯有數(shù)個(gè)行為,一般針對(duì)不同對(duì)象,數(shù)行為在時(shí)間上有一定的間隔。
2.牽連犯:為實(shí)施某一犯罪,而其方法行為又觸犯其它罪名的情況。
(1)特征:(1)有二個(gè)以上的犯罪行為;(2)觸犯了二個(gè)以上不同的罪名;(3)所觸犯的二個(gè)以上犯罪之間有牽連關(guān)系,即一罪或數(shù)罪是他罪的手段或結(jié)果行為。例,偽造公文進(jìn)行詐騙,作為詐騙手段的偽造公文行為已觸犯了《刑法》第280條的偽造公文罪。這是犯罪的手段行為觸犯其他罪名。又如,盜竊他人皮箱后發(fā)現(xiàn)其中有槍支而加以藏匿。作為盜竊罪結(jié)果的占有槍支又觸犯了《刑法》第128條的非法持有、私藏槍支、彈藥罪。這就是犯罪的結(jié)果行為觸犯其他罪名。上兩種情況都有牽連關(guān)系。前者是詐騙罪的牽連犯,后者是盜竊罪的牽連犯。
(2)常見(jiàn)類型。常見(jiàn)的牽連犯是行為人出于詐騙的目的而偽造公文證件等,并用于詐騙犯罪的。典型例子如偽造國(guó)家機(jī)關(guān)證件在招搖撞騙中使用的。其它例子如:盜竊信用卡又使用的。為擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)而偽造公文的;竊得存折又去騙領(lǐng)的。偽造金融票據(jù),使用偽造金融票據(jù)詐騙;走私騙購(gòu)?fù)鈪R,為騙購(gòu)?fù)鈪R而偽造公文(三罪連環(huán));行為人打工,盜竊雷管,坐公共汽車帶回家被抓,盜竊爆炸物罪,攜帶危險(xiǎn)品危害公共安全罪,牽連犯,定一罪,即盜竊爆炸物罪。判斷牽連關(guān)系,必須注意行為人主觀上是否有牽連意圖。
例:甲為了殺害乙,在公共汽車上看見(jiàn)了一個(gè)持有槍支的警察,于是,秘密竊取了該槍支。甲用該槍支謀殺了乙。甲的行為屬于牽連犯。
(3)處理原則。①擇一重罪處罰。牽連犯實(shí)際上是數(shù)行為犯數(shù)罪,但鑒于其數(shù)行為間存在上述牽連關(guān)系,數(shù)罪并罰顯得過(guò)重,所以一般按擇一重罪處罰的原則處理。因受賄而徇私枉法、枉法裁判又構(gòu)成徇私枉法罪、民事、行政枉法裁判罪的。(司法工作人員收受賄賂,有前三款行為的,同時(shí)又構(gòu)成本法第三百八十五條規(guī)定之罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。{根據(jù)刑法修正案(四)修改})②特殊情況數(shù)罪并罰。對(duì)牽連犯,如果法律明文規(guī)定需要數(shù)罪并罰的,實(shí)行數(shù)罪并罰。如挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)構(gòu)成其他罪又構(gòu)成其他罪的;為騙取保險(xiǎn)金而殺害被保險(xiǎn)人、放火燒毀被保險(xiǎn)物的,又構(gòu)成故意殺人罪或放火罪的;暴力抗拒緝私的,又構(gòu)成妨害公務(wù)罪的;犯組織、領(lǐng)導(dǎo)恐怖活動(dòng)組織罪并實(shí)施殺人、爆炸、綁架等犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰;黑社會(huì)或境外人員發(fā)展黑社會(huì)同時(shí)又有其它罪行。?法定一罪:盜竊信用卡并使用的,依照盜竊罪;承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件,情節(jié)嚴(yán)重,且索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物;如郵電工作人員私拆、毀棄郵件電報(bào),從中竊取財(cái)物的,以盜竊罪從重處罰。
(4)牽連犯與吸收犯的區(qū)別:行為對(duì)象與客體是否有同一性。 若有,為吸收犯;若無(wú),為牽連犯
3.吸收犯:一行為是另一行為的必經(jīng)過(guò)程,或當(dāng)然的結(jié)果而被吸收的情況。
吸收犯的特征類似于牽連犯,即(1)數(shù)行為;(2)犯數(shù)罪;(3)犯不同種數(shù)罪;(4)其中的一行為吸收其他行為;(5)屬于實(shí)際的數(shù)罪、處斷的一罪。吸收犯主要有三種類型:
(1)吸收必經(jīng)階段的行為,例如行為人入室搶劫、強(qiáng)*的場(chǎng)合,往往有非法侵入他人住宅的行為。這個(gè)“非法侵入他人住宅”的行為是行為人預(yù)定入室“搶劫”行為的一個(gè)必經(jīng)階段,被搶劫行為吸收,只需要以搶劫一罪論處。
(2)吸收組成部分的行為。例如行為人偽造增值稅發(fā)票,同時(shí)又有偽造發(fā)票上印章的行為。這個(gè)偽造印章的行為是行為人偽造發(fā)票行為的一個(gè)組成部分,被偽造發(fā)票行為吸收,只需要以偽造發(fā)票罪論處。偽造金融票據(jù)罪,同時(shí)有偽造印章的行為。偽造印章的行為被前罪吸收
(3)吸收當(dāng)然結(jié)果的行為。例如行為人非法制造槍支然后又持有該非法制造的槍支。這個(gè)非法持有槍支的行為是行為人非法制造槍支行為的當(dāng)然結(jié)果。被非法制造槍支行為所吸收,只需要以非法制造槍支罪一罪論處。
此外,對(duì)于實(shí)行行為吸收非實(shí)行行為的情況,也有認(rèn)為是吸收犯的。例如,行為人在同一案件中既有教唆行為、幫助行為,又參與了犯罪的實(shí)行,一般按照實(shí)行行為定罪處罰。對(duì)于教唆、幫助行為,作為在供犯罪中的作用考慮。再如行為人進(jìn)行犯罪預(yù)備之后,轉(zhuǎn)入實(shí)行,以實(shí)行行為作為根據(jù)定罪處罰。
三、界限
1.連續(xù)犯和牽連犯
連續(xù)犯犯同種罪行,牽連犯盡管帶有一定的前后連續(xù)性,但它犯不同種罪行;
2.想像競(jìng)合犯和牽連犯
處罰原則一樣,都是從一重罪處罰;
想像競(jìng)合犯只有一行為,牽連犯有數(shù)行為。(判斷:同時(shí)觸犯的,通常是一行為)
3.牽連犯和吸收犯
牽連犯和吸收犯解決的是同一問(wèn)題(數(shù)罪不并罰),同時(shí)使用兩個(gè)概念易混。
著重注意指定用書的舉到的例子。
盜槍又殺人,通常不認(rèn)為是牽連犯(張明楷認(rèn)為,直接為了殺人的目的去盜槍是牽連犯);
盜竊汽車又去搶劫的,法院認(rèn)為盜竊機(jī)動(dòng)車輛又去犯其它罪行的,以盜竊罪和其它罪數(shù)罪并罰。
四、刑法中規(guī)定的有關(guān)罪數(shù)的特殊情況
(一)刑法規(guī)定把一行為或一罪作為另一犯罪加重情節(jié)、不需要數(shù)罪并罰的情況。例如:刑法第358條第4項(xiàng)規(guī)定:“強(qiáng)*后迫使賣*”的,仍然只按照強(qiáng)迫賣*罪一罪定罪處罰。強(qiáng)*罪和強(qiáng)迫他人賣*罪本是刑法上各自獨(dú)立的犯罪,但如強(qiáng)*行為與強(qiáng)迫賣*行為有聯(lián)系的,依《刑法》第358條的規(guī)定,只成立強(qiáng)迫他人賣*一罪,適用較重的刑罰。在這種場(chǎng)合,強(qiáng)*罪實(shí)際成為強(qiáng)迫他人賣*罪的法定加重處罰的情節(jié),不再單獨(dú)成立一罪。與此類似的還有:
1、綁架并殺害人質(zhì)的;以綁架罪一罪定罪處罰;
2、拐賣婦女又**被拐賣的婦女的;拐賣婦女一罪定罪處罰
3、拐賣婦女又強(qiáng)迫、引誘、容留被拐賣的婦女賣*的。拐賣婦女一罪定罪處罰。強(qiáng)迫、引誘、容留被拐賣的婦女賣*作為拐賣婦女的一個(gè)加重情況。
1、 組織賣*又有強(qiáng)迫、引誘、容留婦女賣*的犯罪,以組織賣*一罪定罪處罰;
5、組織他人偷越國(guó)邊境又非法拘禁被組織者的,以組織偷越國(guó)邊境罪一罪定罪處罰;
6、組織、運(yùn)送他人偷越國(guó)邊境使用暴力抗拒緝查的,以組織、運(yùn)送偷越國(guó)邊境罪一罪定罪處罰;
7、走私、制造、販賣、運(yùn)輸毒品時(shí),武裝掩護(hù)的,或者以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕情節(jié)嚴(yán)重的;以走私、制造、販賣、運(yùn)輸毒品罪一罪處罰。這在理論上一般理解為牽連犯。
(二)刑法特別規(guī)定從一罪處罰,不適用數(shù)罪并罰的情況。
1、盜竊信用卡并冒用他人信用卡,以盜竊罪論處。理論上一般解釋為,犯盜竊罪和信用卡詐騙罪,屬于吸收犯。但也有認(rèn)為是牽連犯的。
2、偽造貨幣又出售、運(yùn)輸偽造的貨幣的,以偽造貨幣罪一罪從重處罰。
3、私拆、毀棄郵件從中竊取財(cái)物的,以盜竊罪一罪從重處罰。一般解釋為牽連犯。
4、因受賄而徇私枉法或者枉法裁判的,犯受賄罪和徇私枉法罪或者枉法裁判罪,擇一重罪處罰。解釋為牽連犯。
5、為走私而騙購(gòu)?fù)鈪R的,為騙購(gòu)?fù)鈪R而偽造有關(guān)公文的,如果實(shí)行了走私罪的,以走私罪一罪處罰。如果尚未實(shí)行走私行為的,以騙購(gòu)?fù)鈪R罪一罪處罰。解釋為牽連犯。
6、使用破壞的手段盜竊數(shù)額較大財(cái)物,又毀壞大量財(cái)物的,以盜竊罪一罪從重處罰。解釋為想象競(jìng)合犯。
7、犯搶奪、竊取國(guó)有檔案罪,同時(shí)又構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。解釋為想象競(jìng)合犯。
8、犯擅自出賣、轉(zhuǎn)讓國(guó)有檔案罪同時(shí)又構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。解釋為想象競(jìng)合犯。
9、行為人購(gòu)買假幣后使用,構(gòu)成犯罪的,以購(gòu)買假幣罪定罪,從重處罰。
(三)刑法把數(shù)個(gè)有關(guān)聯(lián)的獨(dú)立的犯罪行為規(guī)定在一個(gè)條文中,只按照一罪定罪處罰的情況。例如,刑法第312條規(guī)定的窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、銷售贓物罪。其中的“窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、銷售”四種行為都是獨(dú)立的犯罪行為,都可以單獨(dú)成立犯罪。例如,甲某僅有窩藏贓物行為的,構(gòu)成窩藏贓物罪,如果僅有銷售贓物行為的,構(gòu)成銷售贓物罪。但是,如果甲某既有窩藏又有轉(zhuǎn)移又有代為銷售行為的,也僅成立一罪,不實(shí)行數(shù)罪并罰。這種情形,理論上一般稱為選擇的一罪。其實(shí),相當(dāng)于把窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、銷售贓物的行為,視同同種數(shù)罪,只不過(guò)罪名不同而已。對(duì)于選擇的一罪,通常按照行為特點(diǎn)確定罪名,如果行為人僅有銷售贓物的行為的,認(rèn)定為“銷售贓物罪”。如果既有窩藏又有銷售贓物行為的,定“窩贓、銷贓罪”。依此類推。刑法中規(guī)定的選擇一罪還有拐賣婦女、兒童罪。如果行為人僅拐賣婦女的,定拐賣婦女罪,僅拐賣兒童的,定拐賣兒童罪,既拐賣婦女又拐賣兒童的,定拐賣婦女兒童罪,不實(shí)行數(shù)罪并罰。其他選擇一罪的情況還有:走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪;制造、運(yùn)輸、販賣槍支、彈藥、危險(xiǎn)物質(zhì)的犯罪;制作、復(fù)制、出版、販賣,傳播**物品的犯罪等。
(四)法定的轉(zhuǎn)化罪不是數(shù)罪,不實(shí)行數(shù)罪并罰。
1、非法拘禁他人故意使用暴力毆打致被拘禁人造成傷殘、死亡的,以故意傷害罪、故意殺人罪論處。
2、刑訊逼供、虐待被監(jiān)管人致人傷殘、死亡的,以故意殺人罪、故意傷害罪論處。
3、聚眾斗毆造成重傷、死亡的,對(duì)直接責(zé)任人以故意殺人罪、故意傷害罪論處。
4、非法組織賣血、強(qiáng)迫賣血致人重傷的,以故意傷害罪論處。
2、 在盜竊、詐騙、搶奪過(guò)程中使用暴力、威脅轉(zhuǎn)化為搶劫罪的。
6、攜帶兇器搶奪的,以搶劫罪論處(是否屬于轉(zhuǎn)化罪尚未定論)。
尋釁滋事致人輕傷,定尋釁滋事罪,但重傷、死亡又成轉(zhuǎn)化罪。
什么是高度行為吸收低度行為?
認(rèn)為虛開增值稅發(fā)票這種重行為吸收偷稅或騙取出口退稅的輕行為,
從刑法理論上說(shuō),吸收犯可以分為三種類型:1、高度行為吸收低度行為;2、主行為吸收從行為;3、實(shí)行行為吸收非實(shí)行行為。
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