最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）第二十五條 有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，

如無(wú)合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

《合同法》第五十二條 有下列情形之一的，合同無(wú)效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；

（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會(huì)公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。當(dāng)然股份代持，由于實(shí)際出資人并未列于股東名冊(cè)，也無(wú)法通過(guò)股東會(huì)行駛股東權(quán)，相比直接持有股權(quán)，還是有一定風(fēng)險(xiǎn)。但仍是一種可行的方案。

擴(kuò)展資料：

代持股協(xié)議，指代為持有股份、享有股權(quán)的委托協(xié)議書(shū)。產(chǎn)生代持股的原因有多種，可能是真實(shí)的出資人不愿意公開(kāi)自己的身份，或者是為了規(guī)避經(jīng)營(yíng)中的關(guān)聯(lián)交易、找別人代持股，或者是為了規(guī)避?chē)?guó)家法律對(duì)某些行業(yè)持股上限的限制，也可能是有的公司對(duì)股東身份有特別的要求。

但是，不管基于什么目的，代持股份必然在委托人和受托人之間形成一份股份代持協(xié)議書(shū)。簽訂代持股協(xié)議則存在一定法律風(fēng)險(xiǎn)。

法律風(fēng)險(xiǎn)

產(chǎn)生代持股的原因有多種，可能是真實(shí)的出資人不愿意公開(kāi)自己的身份，或者是為了規(guī)避經(jīng)營(yíng)中的關(guān)聯(lián)交易、找別人代持股，或者是為了規(guī)避?chē)?guó)家法律對(duì)某些行業(yè)持股上限的限制，也可能是有的公司對(duì)股東身份有特別的要求。

但是，不管基于什么目的，代持股份必然在委托人和受托人之間形成一份股份代持協(xié)議書(shū)。簽訂代持股協(xié)議則存以下法律風(fēng)險(xiǎn)：

一、合同效力糾紛

如果代持股協(xié)議的內(nèi)容沒(méi)有違反國(guó)家法律的規(guī)定，主要是沒(méi)有以合法形式掩蓋非法目的的、沒(méi)有惡意串通損害他人利益等情形的，一般代持股協(xié)議是合法的。但是，這種合法也僅限于簽訂協(xié)議的雙方之間，對(duì)第三人沒(méi)有約束力。

另外，根據(jù)中國(guó)法律規(guī)定，中國(guó)有些產(chǎn)業(yè)限制外國(guó)投資者（包括港、澳、臺(tái)投資者）投資或者禁止外國(guó)投資者投資。

如果外國(guó)投資者規(guī)避中國(guó)法律規(guī)定，通過(guò)股權(quán)代持方式進(jìn)入相關(guān)行業(yè)，根據(jù)最高人民法院的相關(guān)司法解釋?zhuān)藭r(shí)實(shí)際出資者和名義股東之間的股權(quán)代持協(xié)議會(huì)因違反中國(guó)法律規(guī)定而被認(rèn)定為無(wú)效。

二、實(shí)際出資人不進(jìn)行工商登記存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

登記在工商管理部門(mén)的股東是接受委托的持股代理人，并不是實(shí)際的出資人，但是，對(duì)外來(lái)講，股東資格的確認(rèn)依據(jù)的是股東出資證明書(shū)和工商登記，實(shí)際出資人雖然出資但是自己的名字并不顯示在工商登記資料上，就容易存在以下法律風(fēng)險(xiǎn)：

1、股東的身份不被認(rèn)可。由于實(shí)際出資人的姓名并不記載于工商登記資料上，那么在法律上實(shí)際出資人的股東地位是不被認(rèn)可的，股東的表決權(quán)、分紅權(quán)、增資優(yōu)先權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)等一系列的權(quán)利都需要由代持股人行使，必然導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)的存在。

同時(shí)代持股人轉(zhuǎn)讓股份、質(zhì)押股份的行為，實(shí)際出資人都很難控制。

2、代持股人惡意損害實(shí)際股東的利益。包括代持股人濫用經(jīng)營(yíng)管理權(quán)、表決權(quán)、分紅權(quán)、增資優(yōu)先權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)等權(quán)利給實(shí)際出資人造成的財(cái)產(chǎn)損失。

3、由于代持股人自身原因?qū)е略V訟而被法院凍結(jié)保全或者執(zhí)行名下的代持股權(quán)。當(dāng)代持股人出現(xiàn)其他不能償還的債務(wù)時(shí)，法院和其他有權(quán)機(jī)關(guān)可以依法查封上述股權(quán)，并將代持股權(quán)用于償還代持股人的債務(wù)。實(shí)際出資人如果未能及時(shí)阻止，只有依據(jù)代持股協(xié)議向代持股人主張賠償責(zé)任。

4、代持股人意外死亡引發(fā)繼承或離婚糾紛等。如果代持股人意外死亡，則其名下的股權(quán)作為財(cái)產(chǎn)將有可能涉及繼承或離婚分割的法律糾紛。實(shí)際出資人不得不卷入相關(guān)糾紛案件中，才能維護(hù)自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)。

參考資料：百度百科-代持股協(xié)議

股權(quán)代持又稱(chēng)委托持股、隱名投資或假名出資，是指實(shí)際出資人與他人約定，以他人名義代實(shí)際出資人履行股東權(quán)利義務(wù)的一種股權(quán)或股份處置方式。

在此種情況下，實(shí)際出資人與名義出資人之間往往僅通過(guò)一紙協(xié)議確定存在代為持有股權(quán)或股份的事實(shí)。

第三種是實(shí)際股東、名義股東與公司外第三人之間的關(guān)系。

但近年來(lái)，代持股份引發(fā)了名義持股人和實(shí)際持股人諸多爭(zhēng)議，而目前法律上的界定也比較模糊，因此簽訂代持股份合同最好找專(zhuān)業(yè)律師或法學(xué)專(zhuān)家進(jìn)行咨詢(xún)。

通常來(lái)說(shuō)代持股份需要考慮以下法律風(fēng)險(xiǎn)：

1、登記在工商管理部門(mén)的股東是接受委托的代持股人，它并不是真正的出資人。

但是，股東資格的確認(rèn)依據(jù)是股權(quán)證和工商登記，如果此時(shí)上述文件記載的都是代持股人。

此時(shí)，真正的出資人只有依據(jù)代持股協(xié)議向代持股人主張賠償責(zé)任。 

2、當(dāng)代持股人出現(xiàn)特別的意外情況離世，代持股人名下的上述股權(quán)，就會(huì)成為繼承人爭(zhēng)奪繼承財(cái)產(chǎn)的標(biāo)的。

委托人不得不卷入這場(chǎng)遺產(chǎn)繼承的糾紛案件中來(lái)，付出 很大的艱辛才能完好地拿回自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)。

擴(kuò)展資料：

股權(quán)代持又稱(chēng)委托持股、隱名投資或假名出資，是指實(shí)際出資人與他人約定。

以該他人名義代實(shí)際出資人履行股東權(quán)利義務(wù)的一種股權(quán)或股份處置方式。

在此種情況下，實(shí)際出資人與名義出資人之間往往僅通過(guò)一紙協(xié)議確定存在代為持有股權(quán)或股份的事實(shí)。

如果說(shuō)股權(quán)代持還帶有一定模糊性的話，股權(quán)信托則是一個(gè)較早為人們所熟知并被很多信托投資公司應(yīng)用的概念。

股權(quán)信托是指委托人將其持有的某公司的股權(quán)移交給受托人，或委托人將其合法所有的資金交給受托人，由受托人以自己的名義，按照委托人的意愿將該資金定向投資于某公司，受托人因持有某公司的股份而取得的收益，歸屬于委托人指定的受益人。

雖然股權(quán)信托與股權(quán)代持都是委托人將股權(quán)委托給名義持有人持有，但股權(quán)代持相對(duì)于股權(quán)信托的概念外延要寬泛許多。

如股權(quán)信托關(guān)注的是股權(quán)的收益，而股權(quán)代持則更多關(guān)注股權(quán)持有方式的隱蔽；

股權(quán)信托注重信托人的具體管理運(yùn)作，而股權(quán)代持多注重股權(quán)的歸屬；

股權(quán)信托可操作的空間受到很多限制，目前信托投資公司也多用于職工持股中，而股權(quán)代持方式有多種多樣，操作更加靈活。

股權(quán)信托在證監(jiān)會(huì)的文件中多有涉及，也非本文重點(diǎn)，故在此不多贅述。

參考資料：百度百科-股權(quán)代持