不可抗力
開放分類： 社會(huì)、法律
所謂不可抗力，在我國《民法通則》上是指“不能預(yù)見、不能避免和不能克服的客觀情況”。
當(dāng)事人自身能力不能抗拒也無法預(yù)防的客觀情況或事故。不可抗力可以是自然原因釀成的，也可以是人為的、社會(huì)因素引起的。前者如地震、水災(zāi)、旱災(zāi)等，后者如戰(zhàn)爭、政府禁令、罷工等。不可抗力所造成的是一種法律事實(shí)。當(dāng)不可抗力事故發(fā)生后，可能會(huì)導(dǎo)致原有經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的變更、消滅，如必須變更或解除經(jīng)濟(jì)合同；也可能導(dǎo)致新的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的產(chǎn)生，如財(cái)產(chǎn)投保人在遇到因不可抗力所受到的在保險(xiǎn)范圍內(nèi)的財(cái)產(chǎn)損失時(shí) ，與保險(xiǎn)公司之間產(chǎn)生出賠償關(guān)系。當(dāng)不可抗力事故發(fā)生后，遭遇事故一方應(yīng)采取一切措施，使損失減少到最低限度。在訂立買賣合同時(shí)，一般都訂有不可抗力條款，其內(nèi)容包括：不可抗力內(nèi)容；遭到不可抗力事故的一方 ，向另一方提出事故報(bào)告和證明文件的期限和方式；遭遇不可抗力事故一方的責(zé)任范圍。如因不可抗力使合同無法履行，則應(yīng)解除合同。如不可抗力只是暫時(shí)阻礙合同履行，則一般采取延期履行合同的方式。凡發(fā)生不可抗力事故，當(dāng)事方已盡力采取補(bǔ)救措施但仍未能避免損失的情況下，可不負(fù)賠償責(zé)任。
1，force majeure 2, the act of God 3，irresistible force
不可抗力主要包括以下幾種情形：
（1）自然災(zāi)害、如臺(tái)風(fēng)、洪水、冰雹；
（2）政府行為，如征收、征用；
（3）社會(huì)異常事件，如罷工、騷亂。
在不可抗力的適用上，有以下問題值得注意：
（1）合同中是否約定不可抗力條款，不影響直接援用法律規(guī)定；
（2）不可抗力條款是法定免責(zé)條款，約定不可抗力條款如小于法定范圍，當(dāng)事人仍可援用法律規(guī)定主張免責(zé)；如大于法定范圍，超出部分應(yīng)視為另外成立了免責(zé)條款；
（3）不可抗力作為免責(zé)條款具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人不得約定將不可抗力排除在免責(zé)事由之外。
3．不可抗力的免責(zé)效力。因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任。但有以下列外：
（1）金錢債務(wù)的遲延責(zé)任不得因不可抗力而免除。
（2）遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責(zé)效力。
4．不可抗力與意外事件。實(shí)際上，民法通則和合同法均未將意外事件作為免責(zé)條件。因此，多數(shù)學(xué)者主張意外事件不應(yīng)該作為免責(zé)事由。
指合同訂立時(shí)不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。構(gòu)成不可抗力必須具備以下要件：A.不可預(yù)見的偶然性。不可抗力所指的事件必須是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不可預(yù)見的事件,它在合同訂立后的發(fā)生純屬偶然。當(dāng)然,這種預(yù)料之外的偶然事件,并非是當(dāng)事人完全不能想象的事件,有些偶然事件并非當(dāng)事人完全不能預(yù)見。但是由于它出現(xiàn)的概率極小,而被當(dāng)事人忽略不計(jì),把它排除在正常情況之外,但結(jié)果這種偶然事件真的出現(xiàn)了,這類事件仍然屬于不可預(yù)見的事件。在正常情況下,判斷其能否預(yù)見到某一事件的發(fā)生有兩個(gè)不同的標(biāo)準(zhǔn)：一是客觀標(biāo)準(zhǔn),即在某種具體情況下,一般理智正常的人能夠預(yù)見到的,該合同當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)預(yù)見到。如果對(duì)該種事件的預(yù)見需要一定的專門知識(shí),那么只要具有這種專業(yè)知識(shí)的一般正常水平的人所能預(yù)見到的事件則該合同當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)預(yù)見。二是主觀標(biāo)準(zhǔn),就是在某種具體情況下,根據(jù)行為人的主觀條件,如當(dāng)事人的年齡、發(fā)育狀況、知識(shí)水平、職業(yè)狀況、受教育程度以及綜合能力等因素來判斷合同當(dāng)事人是否應(yīng)該預(yù)見到。B.不可控制的客觀性。不可抗力事件必須是該事件的發(fā)生是因?yàn)閭鶆?wù)人不可控制的客觀原因所導(dǎo)致的,債務(wù)人對(duì)事件的發(fā)生在主觀上既無故意,也無過失,主觀上也不能阻它發(fā)生。債務(wù)人對(duì)于非因?yàn)榭蓺w責(zé)于自己的原因而產(chǎn)生的事件,如果能夠通過主觀努力克服它,就必須努力去做,否則就不足以免除其債務(wù)。
不可抗力事件的不可預(yù)見性和偶然性決定了人們不可能列舉出它的全部外延,不能窮盡人類和自然界可能發(fā)生的種種偶然事件。所以,盡管世界各國都承認(rèn)不可抗力可以免責(zé),但是沒有一個(gè)國家能夠確切地規(guī)定不可抗力的范圍,而且由于習(xí)慣和法律意識(shí)不同,各國對(duì)不可抗力的范圍理解也不同。根據(jù)我國實(shí)踐、國際貿(mào)易慣例和多數(shù)國家有關(guān)法律的解釋,不可抗力事件的范圍主要由兩部分構(gòu)成：一是由自然原因引起的自然現(xiàn)象,如,火災(zāi)、旱災(zāi)、地震、風(fēng)災(zāi)、大雪、山崩等;二是由社會(huì)原因引起的社會(huì)現(xiàn)象,如,戰(zhàn)爭、動(dòng)亂、政府干預(yù)、罷工、禁運(yùn)、市場(chǎng)行情等。一般來說,把自然現(xiàn)象及戰(zhàn)爭、嚴(yán)重的動(dòng)亂看成不可抗力事件各國是一致的,而對(duì)上述事件以外的人為障礙,如政府干預(yù)、不頒發(fā)許可證、罷工、市場(chǎng)行情的劇烈波動(dòng),以及政府禁令、禁運(yùn)及政府行為等歸入不可抗力事件常引起爭議。因此,當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)應(yīng)具體約定不可抗力的范圍。事實(shí)上,各國都允許當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)自行約定不可抗力的范圍。自行約定不可抗力的范圍實(shí)際上等于自訂免責(zé)條款。當(dāng)事人訂立這類條款的方法一般有三種：一種是概括式。即在合同中只概括地規(guī)定不可抗力事件的含義,不具體羅列可能發(fā)生的事件。如果合同簽訂后,客觀情況發(fā)生了變化,雙方對(duì)其含義發(fā)生爭執(zhí),則由受理案件的仲裁機(jī)關(guān)或法院根據(jù)合同的含義解釋發(fā)生的客觀情況是否構(gòu)成成不可抗力;另一種是列舉式。即在合同中把屬于不可抗力的事件一一羅列出來,凡是發(fā)生了所羅列的事件即構(gòu)成不可抗力,凡是發(fā)生了合同中未列舉的事件,即不構(gòu)成不可抗力事件;第三種是綜合式,即在合同中既概括不可抗力的具體含義,又列舉屬于不可抗力范圍的事件。
不可抗力條款是一種免責(zé)條款，即免除由于不可抗力事件而違約的一方的違約責(zé)任。一般應(yīng)規(guī)定的內(nèi)容包括：不可抗力事件的范圍，事件發(fā)生后通知對(duì)方的期限，出具證明文件的機(jī)構(gòu)以及不可抗力事件的后果。
我國進(jìn)出口合同中的不可抗力條款，按對(duì)不可抗力事件范圍規(guī)定的不同，主要有以下三種方式：
概括式，即對(duì)不可抗力事件作籠統(tǒng)的提示，如“由于不可抗力的原因，而不能履行合同或延遲履行合同的一方可不負(fù)有違約責(zé)任。但應(yīng)立即以電傳或傳真通知對(duì)方，并在XX天內(nèi)以航空掛號(hào)信向?qū)Ψ教峁┲袊鴩H貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)出具的證明書’。
列舉式，即逐一訂明不可抗力事件的種類。如“由于戰(zhàn)爭、地震、水災(zāi)、火災(zāi)、暴風(fēng)雪的原因而不能履行合同或延遲履行合同的一方不負(fù)有違約責(zé)任......”。
綜合式，即將概括式和列舉式合并在一起，如“由于戰(zhàn)爭、地震、水災(zāi)、火災(zāi)、暴風(fēng)雪或其他不可抗力原因而不能履行合同的一方不負(fù)有違約責(zé)任......”。綜合式是最為常用的一種方式。
買賣雙方簽訂合同后，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)一些意外事故而影響合同的履行，為避免產(chǎn)生不必要的矛盾，雙方當(dāng)事人應(yīng)在合同中訂立不可抗力條款。
一、不可抗力的含義
何謂不可抗力(Force Majeure)，各國解釋不盡一致。我國法律認(rèn)為，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。按《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》解釋，是指非當(dāng)事人所能控制，而且沒有理由預(yù)期其在訂立合同時(shí)所能考慮到或能避免或克服它或它的后果而使其不能履行合同義務(wù)的障礙。據(jù)此，不可抗力是指在合同成立以后所發(fā)生的，不是由于當(dāng)事人一方的故意或過失所造成的，對(duì)其發(fā)生以及造成的后果是當(dāng)事人不能預(yù)見、不能控制、不能避免并不能克服的。
引起不可抗力的原因有兩種：一是自然原因，如洪水、暴風(fēng)、地震、干旱、暴風(fēng)雪等人類無法控制的大自然力量所引起的災(zāi)害事故；二是社會(huì)原因，如戰(zhàn)爭、罷工、政府禁止令等引起的。在實(shí)踐中，對(duì)不可抗力的認(rèn)定是很嚴(yán)格的，要與商品價(jià)格波動(dòng)、匯率變化等正常的貿(mào)易風(fēng)險(xiǎn)區(qū)別開來。
二、國際貨物買賣合同中的不可抗力條款
不可抗力條款是指買賣合同中訂明當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的全部或部分義務(wù)的，免除其全部或部分的履約責(zé)任，另一方當(dāng)事人不得對(duì)此要求損害賠償。因此，不可抗力條款是一種免責(zé)條款。
國際貨物買賣合同中的不可抗力條款主要規(guī)定：不可抗力的范圍、不可抗力的處理原則和方法、不可抗力發(fā)生后通知對(duì)方的期限和方法，以及出具證明文件的機(jī)構(gòu)等。
(一)不可抗力的范圍
關(guān)于不可抗力的范圍，國際上并無統(tǒng)一的解釋，當(dāng)事人在合同訂立時(shí)可自行商定。一般有概括式、列舉式和綜合式三種規(guī)定方法。概括式對(duì)不可抗力范圍只作籠統(tǒng)規(guī)定；列舉式是將不可抗力事件逐一列出；綜合式，即列舉式與綜合式相結(jié)合，對(duì)經(jīng)常可能發(fā)生的不可抗力事件(如戰(zhàn)爭、地震、水災(zāi)、火災(zāi)、暴風(fēng)雨、雪災(zāi)等)列出的同時(shí)，再加上“以及雙方同意的其他不可抗力事件”的文句。綜合式的規(guī)定方法，，既明確、具體，又有一定的靈活性。目前，在我進(jìn)出口貿(mào)易合同中，一般都采用綜合式。
(二)不可抗力的處理
發(fā)生不可抗力事故后，應(yīng)按約定的處理原則及時(shí)進(jìn)行處理。不可抗力的后果有兩種：一種是解除合同，一種是延期履行合同。究竟如何處理，應(yīng)視事故的原因、性質(zhì)、規(guī)模及其對(duì)履行合同所產(chǎn)生的實(shí)際影響程度而定。
(三)不可抗力的通知和證明
我國法律規(guī)定，當(dāng)不可抗力發(fā)生后，當(dāng)事人一方因不能按規(guī)定履約要取得免責(zé)權(quán)利，必須及時(shí)通知另一方，并在合理時(shí)間內(nèi)提供必要的證明文件，以減輕可能給另一方造成的損失。按《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，如果當(dāng)事人一方未及時(shí)通知而給對(duì)方造成損害的，仍應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。在實(shí)踐中，為防止?fàn)幾h發(fā)生，不可抗力條款中應(yīng)明確規(guī)定具體的通知和提交證明文件的期限和方式。
關(guān)于不可抗力的出證機(jī)構(gòu)，在我國，一般由中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)(中國國際商會(huì))出具；如由對(duì)方提供時(shí)，則大多數(shù)由當(dāng)?shù)氐纳虝?huì)或登記注冊(cè)的公證機(jī)構(gòu)出具。另一方當(dāng)事人收到不可抗力的通知及證明文件后，無論同意與否，都應(yīng)及時(shí)回復(fù)。
1)必須及時(shí)通知另一方，并在合理時(shí)間內(nèi)提供必要的證明文件，以減輕可能給另一方造成的損失。按《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，如果當(dāng)事人一方未及時(shí)通知而給對(duì)方造成損害的，仍應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。
2)最好在不可抗力條款中應(yīng)明確規(guī)定具體的通知和提交證明文件的期限和方式。
3）收到不可抗力的通知及證明文件后，無論同意與否，都應(yīng)及時(shí)回復(fù)。

合同約定了兩個(gè)違約金標(biāo)準(zhǔn)肯定是不合理的,中華人民共和國合同法當(dāng)中規(guī)定雙方可以約定違約金,但只能約定一個(gè)違約金標(biāo)準(zhǔn),如果沒有約定違約金,那也應(yīng)該按照法定違約金來賠償,法定違約金的賠償標(biāo)準(zhǔn)是取決于違約給對(duì)方造成的實(shí)際損失的。總之,不能約定兩個(gè)違約金標(biāo)準(zhǔn)。

一、合同約定了兩個(gè)違約金標(biāo)準(zhǔn)是否合理?      不合理,法律規(guī)定雙方可以約定違約金,但只能約定一個(gè)違約金標(biāo)準(zhǔn)。如果沒有約定的,按照雙方實(shí)際損失來賠償,最高不超過30%,具體如下:      《民法典》第五百八十五條規(guī)定,當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。      約定的違約金低于造成的損失的,人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。      當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。二、合同違約的免責(zé)事由有幾種?      免責(zé)事由也稱免責(zé)條件,是指當(dāng)事人對(duì)其違約行為免于承擔(dān)違約責(zé)任的事由。      合同法上的免責(zé)事由又分:法定免責(zé)事由和約定免責(zé)事由。      1、法定免責(zé)事由是指由法律直接規(guī)定、不需要當(dāng)事人約定即可援用的免責(zé)事由,主要指不可抗力;      根據(jù)我國法律的規(guī)定,所謂不可抗力,是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。不可抗力的要件為:      (1)不能預(yù)見,即當(dāng)事人無法知道事件是否發(fā)生、何時(shí)何地發(fā)生、發(fā)生的情況如何。對(duì)此應(yīng)以一般人的預(yù)見能力為標(biāo)準(zhǔn)加以判斷;      (2)不能避免,即無論當(dāng)事人采取什么措施,或即使盡了最大努力,也不能防止或避免事件的發(fā)生;      (3)不能克服,即以當(dāng)事人自身的能力和條件無法戰(zhàn)勝這種客觀力量;      (4)客觀情況,即外在于當(dāng)事人的行為的客觀現(xiàn)象(包括第三人的行為)。      在不可抗力的適用上,有以下問題值得注意:      (1)合同中是否約定不可抗力條款,不影響直接援用法律規(guī)定;      (2)不可抗力條款是法定免責(zé)條款,約定不可抗力條款如小于法定范圍,當(dāng)事人仍可援用法律規(guī)定主張免責(zé);如大于法定范圍,超出部分應(yīng)視為另外成立了免責(zé)條款,依其約定;      (3)不可抗力作為免責(zé)條款具有強(qiáng)制性。當(dāng)事人不得約定將不可抗力排除在免責(zé)事由之外。      不可抗力的免責(zé)效力。因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,違約方可部分或全部免除責(zé)任。但有以下例外:      (1)金錢債務(wù)的遲延責(zé)任不得因不可抗力而免除。      (2)遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責(zé)效力。      2、約定免責(zé)事由是指當(dāng)事人約定的免責(zé)條款。      免責(zé)條款是指當(dāng)事人在合同中約定免除將來可能發(fā)生的違約責(zé)任的條款,其所規(guī)定的免責(zé)事由即約定免責(zé)事由。      違約金標(biāo)準(zhǔn)幾乎成了所有書面合同的必備條款之一,合同中的任何一項(xiàng)條款都不能出現(xiàn)模棱兩可的相關(guān)規(guī)定,兩個(gè)違約金標(biāo)準(zhǔn)就會(huì)導(dǎo)致最后雙方還會(huì)因?yàn)檫`約金的支付標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)生爭議。因此,在違約金的這一塊如果出現(xiàn)了兩個(gè)違約金標(biāo)準(zhǔn)的話,雙方就要進(jìn)一步進(jìn)行協(xié)商,確定一個(gè)違約金支付標(biāo)準(zhǔn)。

合同訂立前,如不存在口頭協(xié)議或起稿,因不存在合同,不適用合同條款,沒有違約責(zé)任,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的是締約過失責(zé)任;如有口頭協(xié)議或起稿的,則適用違約責(zé)任。

一、合同訂立之前違約要承擔(dān)責(zé)任么?      合同訂立前,如不存在口頭協(xié)議或起稿,因不存在合同,不適用合同條款,沒有違約責(zé)任,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的是締約過失責(zé)任;如有口頭協(xié)議或起稿的,則適用違約責(zé)任。      合同一方未按照合同約定無瑕疵地履行義務(wù),導(dǎo)致合同向?qū)Ψ绞軗p,則構(gòu)成違約。一旦構(gòu)成違約,就應(yīng)當(dāng)向受損方承擔(dān)違約責(zé)任,具體形式視合同的個(gè)體情況而定,如依約繼續(xù)履行合同、賠償因違約行為造成對(duì)方的損失等。二、簽訂合同應(yīng)該怎么約定違約責(zé)任?      1、違約責(zé)任條款可由合同當(dāng)事人在合同里面作詳細(xì)約定,當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。      2、在合同中可以約定一條總的違約條款:“任何一方違反本協(xié)議導(dǎo)致本協(xié)議無法繼續(xù)履行的,違約方需賠償守約方違約金,該違約金不足以彌補(bǔ)守約方實(shí)際損失的,還可以約定賠償金,如雙方均違約的,各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。當(dāng)事人雙方都違反合同的,應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。      3、違約金當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。三、合同違約的免責(zé)事由包括什么?      并不是所有的違約都需要違約方承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任,這就說到了違約的免責(zé)事由。免責(zé)事由包括:      1、不可抗力(法定)      所謂不可抗力,是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。不可抗力主要包括以下幾種情形:      (1)自然災(zāi)害、如臺(tái)風(fēng)、洪水、冰雹;      (2)政府行為,如征收、征用;      (3)社會(huì)異常事件,如罷工等。      在不可抗力的適用上,注意以下問題:      (1)不可抗力條款,可直接援用法律規(guī)定;      (2)不可抗力條款是法定免責(zé)條款,約定不可抗力條款如小于法定范圍,當(dāng)事人仍可援用法律規(guī)定主張免責(zé);如大于法定范圍,超出部分應(yīng)視為另外成立了免責(zé)條款;      (3)不可抗力條款具有強(qiáng)制性,不得約定將不可抗力排除在免責(zé)事由之外。因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或全部免除責(zé)任。但有以下列外:      (1)金錢債務(wù)的遲延責(zé)任不得因不可抗力而免除。      (2)遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責(zé)效力。      2、免責(zé)條款(約定)      當(dāng)事人在合同中約定將來可能發(fā)生的某些事由免責(zé)任的條款,但是如果以下列事由作為免責(zé)條款的無效:      1.排除人身傷害之法律責(zé)任      2.排除故意或重大過失的法律責(zé)任      3、第三人過錯(cuò)的,合同相對(duì)人不免責(zé)      當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的,應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規(guī)定或者按照約定解決。這條體現(xiàn)的是合同的相對(duì)性原則。      不論是在合同簽訂前,還是簽訂的過程中,約定違約責(zé)任是經(jīng)常出現(xiàn)的,也是為了保證雙方當(dāng)事人的利益,若是出現(xiàn)了違約,嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤彩悄軌虮ＷC當(dāng)事人雙方承擔(dān)最小的風(fēng)險(xiǎn)。