公司股權(quán)代持司法解釋與常見問題解答

股權(quán)代持糾紛，實務(wù)中發(fā)生的不少。我們先從最高人民法院《關(guān)干適用公司法若干問題的規(guī)定(三)》來找找相關(guān)的關(guān)鍵條款。通讀后，發(fā)現(xiàn)有三條:關(guān)鍵條款一第二十一條當事人向人民法院起訴請求確認其股東資格的，應(yīng)當以公司為被告，與案件爭議股權(quán)有利害關(guān)系的人作為第三人參加訴訟。

解讀:你想確認股東資格，是要把公司作為被告的，相關(guān)股東是作為案件第三人的。關(guān)鍵條款二第二十二條當事人之間對股權(quán)歸屬發(fā)生爭議。

一方請求人民法院確認其享有股權(quán)的，應(yīng)當證明以下事實之一:(一)已經(jīng)依法向公司出資或者認繳出資，且不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定;(二)已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定。解讀:想確認自己享有股權(quán)，首要的，得證明你(指隱名股東)出資或認繳了。

關(guān)鍵條款三第二十四條 有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同。約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無法律規(guī)定的無效情形，人民法院應(yīng)當認定該合同有效。

前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

…實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。

解讀:01實際出資人向名義股東要求解除代持、返還出資款、返還投資權(quán)益、賠償損失的，訴的是名義股東;02實際出資人想登記在工商上，需要公司其他股東半數(shù)以上同意。這一條程序上的要求在司法認定上非常重要。

下面，我們再來看看律師常被咨詢到的三個相關(guān)問題:怎樣判斷公司對實際出資人是知悉、認可的?

A:看公司有無通知其參加股東會或向其簽發(fā)出資證明書;其有無行使表決權(quán)、分紅權(quán)。如是，則可認定實際出資人事實上享有了股東權(quán)利。有出資是否就可以證明隱名股東身份?

A:不是。出資雖是證明隱名股東的首要特征，但是由于實踐中，也會有委托他人代為出資或者借貸的情況，所以不能一概而論。如果拿不出書面的代持協(xié)議，又無其他證據(jù)來佐證代持的合意，則出資行為可能被認定為債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

股權(quán)代持是不是必須要有書面的合同文件?

A: 不是。一方面，有書面文件則基本可證明股權(quán)代持關(guān)系，除非涉及無效情形;而對于沒有書面文件的情形，法官會綜合考察以下。

01會看是否存在合理的代持理由，“你說是代持，為啥要代持呢，是因為公務(wù)員身份不方便，還是行業(yè)資格禁入，還是股權(quán)讓與擔保?”

02出資的資金是誰出的，以及如何出的。具體轉(zhuǎn)賬時，是直接轉(zhuǎn)到公司還是先轉(zhuǎn)到名義股東，再由其轉(zhuǎn)到公司;轉(zhuǎn)賬時是怎么備注的;微信上是怎么溝通的。公司/名義股東是否有出具確認收到股權(quán)投資款等表述。

03誰在日常hold住公司，誰在經(jīng)營，誰在事實上行使股東權(quán)利，或者換個角度說，誰在幫公司扛債/舉債。

04最后，公司其他股東是否知曉、認可。

99%的股權(quán)代持，都會踩的22個坑

一，什么時候股權(quán)代持？

1、張三想投資做股東，但出于商業(yè)安排、規(guī)避競業(yè)限制、身份等原因不方面露面，最終與李四簽訂代持股協(xié)議，將李四登記為股東。張三是幕后老板，也就是所謂的隱名股東；李四是工商登記的股東，是顯示股東。

2、股權(quán)代掛是一個委托關(guān)系，隱名股東可以隨時解除代持股協(xié)議。

二、股權(quán)代持協(xié)議是否有效？

3、一般情況下是有效的。

三、股權(quán)代持有什么風險？

顯名股東的風險：

4、隱名股東不按照代持協(xié)議的約定，按協(xié)議要求支付代持股權(quán)的報酬的風險。

5、隱名股東未按照規(guī)定實繳注冊資本，公司資不抵債時，公司債權(quán)人要求顯名股東承擔償債義務(wù)。

6、如代持股公司涉及司法案件，顯名股東有可能會被限制消費或成為失信人。

隱名股東的風險：

7、顯名股東不按照代持股協(xié)議的約定，配合隱名股東還原股權(quán)或轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

8、顯名股東不按照代持股協(xié)議的約定，將分紅等投資收益支付給隱名股東。

9、隱名股東浮出水面時可能涉及大量稅費。

10、顯名股東不報告公司經(jīng)營情況。

1、顯名股東代持股權(quán)一段時間后不愿意再代持，隱名股東將股權(quán)過戶到他名下，涉及大量稅費。

12、隱名股東浮出水面時，需要過半數(shù)的股東知情/同意。

13、顯名股東未經(jīng)隱名股東同意，私自出售其所持有的股權(quán)。代持股協(xié)議不能對抗善意第三人，即使隱名股東勝訴，也只能讓顯名股東賠償損失，而不能要回股。

四、如何解決股權(quán)代持的風險。

14、代持股協(xié)議提前約定好，所有的代持風險（如未繳注冊資本），均由隱名股東承擔，并約定違約責任。

15、代持股協(xié)議約定由隱名股東的享有表決權(quán)、簽字權(quán)、股權(quán)所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)、收益權(quán)、處置權(quán)。

16、代持股協(xié)議約定隱名股東要定期向顯名股東報告公司經(jīng)營情況。

17、提前簽訂無條件恢復(fù)隱名股東身份的協(xié)議書。

18、代持股協(xié)議提前約定好，顯名股東不履行代持義務(wù)時，隱名股東可要求顯名股東賠償并承擔違約責任。

19、隱名股東要求顯名股東將股權(quán)抵押給隱名股東，并經(jīng)過工商登記。

20、隱名股東提前保存好出資證明并在轉(zhuǎn)款時備注是出資款、投資款。

21、隱名股東讓其他股東知道代持股的事實，以便日后還原股權(quán)。

22、隱名股東讓顯名股東的配偶簽訂承諾書，表明其知道并認可代持股的事實。