（一）虛假廣告罪的概念和構(gòu)成要件
虛假廣告罪，是指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的行為。改革開放后，隨著市場經(jīng)濟體制的建立和廣告業(yè)的迅速發(fā)展，虛假廣告作為一種不正當(dāng)競爭行為也逐漸增多，對維護社會主義市場經(jīng)濟秩序、保護公平的市場競爭體系、保障消費者合法權(quán)益構(gòu)成了極大威脅。為此，自20世紀80年代開始，我國先后制定了以《廣告法》為核心的諸多法律、法規(guī)，并在1997年《刑法》中將虛假廣告行為入罪。
虛假廣告罪的構(gòu)成要件是：
1．本罪侵犯的客體是國家對廣告經(jīng)營的管理制度。
本罪的廣告，是指商業(yè)性廣告，即商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告活動。
2．客觀方面表現(xiàn)為廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的行為。
首先，廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，實施了利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳的行為。“違反國家規(guī)定”，根據(jù)《刑法》第96條的規(guī)定，是指違反全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法律和決定，國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。在這里主要是指違反《廣告法》《反不正當(dāng)競爭法》以及國家有關(guān)廣告管理的行政法規(guī)、規(guī)章和制度。“虛假宣傳”，是指以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費者的廣告，即虛假廣告。《廣告法》第28條規(guī)定，廣告以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費者的，構(gòu)成虛假廣告。廣告有下列情形之一的，為虛假廣告：（1）商品或者服務(wù)不存在的；（2）商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價格、生產(chǎn)者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，或者服務(wù)的內(nèi)容、提供者、形式、質(zhì)量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，以及與商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實際情況不符，對購買行為有實質(zhì)性影響的；（3）使用虛構(gòu)、偽造或者無法驗證的科研成果、統(tǒng)計資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語等信息作證明材料的；（4）虛構(gòu)使用商品或者接受服務(wù)的效果的；（5）以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費者的其他情形。需要注意的是，《廣告法》第28條規(guī)定屬于不完全列舉，由于社會不斷發(fā)展，虛假廣告完全可能出現(xiàn)新的表現(xiàn)形式。

其次，虛假宣傳的行為情節(jié)嚴重。本罪屬情節(jié)犯，只有情節(jié)嚴重的行為才能構(gòu)成本罪。“情節(jié)嚴重”，應(yīng)當(dāng)從作虛假廣告的手段、動機、散布范圍、次數(shù)、持續(xù)時間、不良后果等方面綜合判斷，具體包括多次作虛假食品廣告和人用藥品廣告的；作虛假廣告屢次受到有關(guān)部門處罰又作虛假廣告的；因虛假廣告導(dǎo)致人身傷亡嚴重后果的；因虛假廣告造成消費者重大經(jīng)濟損失的等。根據(jù)2022年4月6日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》第67條的規(guī)定，涉嫌規(guī)定情形之一的，應(yīng)予立案追訴:(1)違法所得數(shù)額在10萬元以上的;(2)假借預(yù)防、控制突發(fā)事件、傳染病防治的名義，利用廣告作虛假宣傳致使多人上當(dāng)受騙，違法所得數(shù)額在3萬元以上的;(3)利用廣告對食品、藥品作虛假宣傳,違法所得數(shù)額在3萬元以上的;(4)雖未達到上述數(shù)額標準(★是指接近上述數(shù)額標準且已達到該數(shù)額的80%以上)，但2年內(nèi)因利用廣告作虛假宣傳受過2次以上行政處罰，又利用廣告作虛假宣傳的;(5)造成嚴重危害后果或者惡劣社會影響的;(6)其他情節(jié)嚴重的情形。
3．犯罪主體為特殊主體，包括廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者。
本罪為身份犯，犯罪主體為特殊主體，包括廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者，但無身份者可以構(gòu)成本罪的共犯。
按照《廣告法》第2條的規(guī)定，廣告主，是指為推銷商品或者服務(wù)，自行或者委托他人設(shè)計、制作、發(fā)布廣告的自然人、法人或者其他組織。廣告經(jīng)營者，是指接受委托提供廣告設(shè)計、制作、代理服務(wù)的自然人、法人或者其他組織。廣告發(fā)布者，是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告的自然人、法人或者其他組織。虛假廣告罪的廣告主體用語與廣告法的廣告主體用語一脈相承，具有相同的內(nèi)涵與外延。
原則上，虛假廣告罪的犯罪主體包括自然人和單位。但是，1993年頒布、2006年修改頒布的《醫(yī)療廣告管理辦法》，均明確規(guī)定醫(yī)療廣告主體只能是依法取得醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證的醫(yī)療機構(gòu)，個人不能發(fā)布醫(yī)療廣告。自然人違法發(fā)布醫(yī)療廣告是否構(gòu)成虛假廣告罪，存在爭議。由于醫(yī)療廣告屬于廣告的組成部分，《廣告法》的效力當(dāng)然及于醫(yī)療廣告領(lǐng)域，因此司法案例對此持肯定態(tài)度。
近年來流行的“直播帶貨”，實質(zhì)上屬于向觀眾介紹和推銷產(chǎn)品的商業(yè)廣告活動。對于主播而言，當(dāng)其在自己能夠掌控的直播空間直播并在直播時進行商業(yè)推廣時，應(yīng)當(dāng)被認定為廣告經(jīng)營者。對于直播平臺而言，應(yīng)當(dāng)被認定為廣告發(fā)布者。需要注意的是，在主播直接與廣告主達成商業(yè)推廣合作協(xié)議，且直播平臺并沒有任何參與的商業(yè)性行為的情況下，由于網(wǎng)絡(luò)直播的同時性特征，其對主播的直播內(nèi)容和直播行為無法事先知曉，在此情況下不應(yīng)當(dāng)認定其承擔(dān)刑事責(zé)任；但是，在廣告主與直播平臺達成商業(yè)推廣合作協(xié)議，商務(wù)費用直接由廣告主支付給平臺方，由直播平臺同特定主播達成商業(yè)推廣合意的情況下，如果主播在商業(yè)推廣時進行虛假宣傳，且情節(jié)嚴重，則直播平臺也可能以廣告發(fā)布者的身份構(gòu)成虛假廣告罪的共犯。
【法律依據(jù)】：
《中華人民共和國刑法》
第三條 法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。
第二百二十二條 廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

虛假宣傳一般不屬于犯罪不會判刑，經(jīng)營者進行虛假宣傳的由監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，情節(jié)嚴重的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。

一、虛假宣傳怎么處罰
1、虛假宣傳處罰，具體如下:
（1）構(gòu)成犯罪的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；
（2）單位犯本罪的，對單位判處罰金，對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依上述規(guī)定追究刑事責(zé)任。
2、法律依據(jù):《中華人民共和國刑法》第二百二十二條
【虛假廣告罪】廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
二、虛假宣傳罪立案標準是什么
1、違法所得數(shù)額在十萬元以上的；
2、給單個消費者造成直接經(jīng)濟損失5萬元以上或者給多個消費者造成累計20萬元以上的；
3、以突發(fā)事件防控為名，利用廣告進行虛假宣傳，致使多人上當(dāng)受騙，違法所得數(shù)額3萬元以上；
4、未達到上述數(shù)額標準，但在兩年內(nèi)因利用廣告進行虛假宣傳，受到兩次以上行政處罰，然后利用廣告進行虛假宣傳的；
5、造成人身殘疾的；
6、其他嚴重情節(jié)。

希望以上內(nèi)容能對您有所幫助，如果您還有其它問題請咨詢專業(yè)律師。

【法律依據(jù)】:《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第八條經(jīng)營者不得對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者。經(jīng)營者不得通過組織虛假交易等方式，幫助其他經(jīng)營者進行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳。

法律主觀：

根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴： 1、違法所得數(shù)額在10萬元以上的 2、給消費者造成的直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的 3、雖未達到上述數(shù)額標準，但因利用廣告做虛假宣傳，受過行政處罰2次以上，又利用廣告做虛假宣傳的 4、造成人身傷殘或者其他嚴重后果的。 刑法第222條規(guī)定：廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的，處2年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。由此可見，構(gòu)成本罪必須達到“情節(jié)嚴重”的標準。

法律客觀：

《中華人民共和國刑法》第二百二十二條 廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。 《中華人民共和國刑法》第十三條 一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟秩序，侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪。