摘要： 當前，外貿(mào)企業(yè)的商業(yè)秘密泄露與侵權(quán)問題嚴重。其泄密行為，主要表現(xiàn)為飛單、高薪挖角、員工跳槽，相關(guān)損失巨大。現(xiàn)有的保護措施，可歸納為界定、隔離、防范和訴訟，存在法律保護不到位、企業(yè)保護不力等不足和問題。建議外貿(mào)企業(yè)采取“捆綁”保護策略，形成員工、客戶與企業(yè)的利益共同體。

　　關(guān)鍵詞： 外貿(mào)企業(yè);商業(yè)秘密;保護措施;現(xiàn)狀分析

　　1保護外貿(mào)企業(yè)商業(yè)秘密的重要性

　　外貿(mào)企業(yè)的商業(yè)秘密，可區(qū)分為技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密，包括供貨來源、銷售渠道、客戶資訊、產(chǎn)品成本、銷售價格、利潤率、外貿(mào)合同與單證、業(yè)務(wù)往來函電和談判紀要，公司財務(wù)資訊、員工薪酬待遇等。其中，最核心的商業(yè)秘密就是客戶、訂單和出口售價。它是外貿(mào)企業(yè)最寶貴的無形資產(chǎn)，是企業(yè)利潤和核心競爭力的源泉，直接關(guān)系到企業(yè)的生死存亡、興衰成敗。商業(yè)秘密一旦泄露，帶來的不僅是直接經(jīng)濟損失，更嚴重的是間接經(jīng)濟損失。當泄密行為被發(fā)現(xiàn)時，往往為時已晚， *** 起訴耗時耗力、成本高昂，巨大損失難以補救，外貿(mào)企業(yè)就失去了競爭力和利潤來源，結(jié)果往往是災難性的。

　　長期以來，商戰(zhàn)激烈，不少外貿(mào)企業(yè)的商業(yè)秘密安全意識不強，重視程度不夠，商業(yè)秘密侵權(quán)現(xiàn)象屢禁不止，起訴難， *** 難，已經(jīng)引起了業(yè)界的高度關(guān)注。競爭對手的高薪挖角、公司高層另起爐灶、員工跳槽帶走商業(yè)秘密和訂單“飛單”，已經(jīng)是常見的泄密現(xiàn)象，迫使企業(yè)痛定思痛、嚴格保護。采取有效措施切實保護商業(yè)秘密，防患于未然，是外貿(mào)企業(yè)理應關(guān)注的重大問題。

　　2外貿(mào)企業(yè)的商業(yè)秘密保護措施： 現(xiàn)狀分析可將現(xiàn)有外貿(mào)企業(yè)的商業(yè)秘密保護措施歸納為如下四類：界定、隔離、防范、訴訟。

　　2.1界定

　　明確外貿(mào)企業(yè)商業(yè)秘密的內(nèi)容和范圍，制定完善的保密制度，限定保密義務(wù)主體，加強員工保密意識，對于涉密資訊載體采取保密標志、安全儲存、密碼、加鎖等基本防范措施，使其處于明確公認的“商業(yè)秘密”狀態(tài)。這是企業(yè)保護商業(yè)秘密的第一步，是所有后續(xù)保護措施的基礎(chǔ)。比如，究竟哪些客戶名單有資格成為商業(yè)秘密?2.2隔離人員隔離與市場隔離。限定涉密資訊的知悉人員范圍;隔離敏感部門，非經(jīng)批準不得進入;建立分級分層次的內(nèi)部保密制度。將采購部門與銷售部門相隔離，各司其職，禁止串通;將外銷區(qū)域劃分為不同的子市場，外銷員嚴格分工負責，比如歐洲市場、北美市場、東南亞市場、中東市場等。

　　網(wǎng)路隔離。組建公司內(nèi)部因特網(wǎng)，安裝安全防護軟體，防止外網(wǎng)的黑客攻擊和惡意竊取行為。員工對外洽談業(yè)務(wù)時必須使用公司郵箱，決不允許使用個人郵箱與客戶溝通。所有對外業(yè)務(wù)洽談資訊，均在伺服器上進行備份。禁止單證制作部門的電腦上網(wǎng)，禁用USB介面。

　　2.3防范

　　首先，預防公司員工泄密，進行全過程的員工保密管理。聘用員工時，在勞動合同中具體訂明保密條款或競業(yè)限制條款，或另簽專項保密協(xié)議，明確其保密義務(wù)、保密期限和違約責任。入職培訓時，向員工明確公司商業(yè)秘密范圍及相關(guān)保密制度。員工在職期間，做好商業(yè)秘密區(qū)域管理和載體管理，比如劃定保密區(qū)、安裝監(jiān)控設(shè)施和防盜系統(tǒng)、嚴格控制資訊儲存載體的借用和復制。員工離職后，做好工作交接，及時回收各種涉密檔案和物品，支付保密補償金。

　　其次，防范競爭對手的“惡意套價”，防范商業(yè)間諜和網(wǎng)路黑客的竊密，防范商業(yè)交易當事人有意或無意泄密。有時候，競爭對手會假扮為國外客戶詢價，以套取企業(yè)的銷售秘密。對此，有三種簡單方法可辨別真?zhèn)危旱谝唬蓹z視來電顯示是否國際號碼;第二，可聽其音、辨其文，細查其外語口語是否純正流暢;第三，可旁敲側(cè)擊，試探真?zhèn)巍１热缭儐柶溥M口用途或分銷流向、假裝要去國外登門拜訪等。

　　最后，聘用專業(yè)人才，設(shè)立專門防護部門，對公司商業(yè)秘密進行有效監(jiān)管。比如編制保密手冊，限定員工接觸秘密許可權(quán)，定期的保密培訓教育，對員工使用網(wǎng)路行為進行監(jiān)視，對往來***進行監(jiān)督和審查等等。

　　2.4訴訟

　　一旦遭遇侵權(quán)，可通過法律訴訟來 *** 。商業(yè)秘密沒有專門的立法保護，其法律保護條款主要散見于如下國內(nèi)法和國際公約《：反不正當競爭法》第10條、第20條、第25條《，民法》第118條《，刑法》第219條、第220條《，勞動法》第22條、第102條《、公司法》第149條《，合同法》第43條、第112條、第113條、第348條、第350條、第352條《，勞動合同法》第23條、第24條、第90條《，保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第十條之二“不正當競爭”條款《，與貿(mào)易有關(guān)的智慧財產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第七節(jié)“對未公開資訊的保護”條款。

　　3外貿(mào)企業(yè)的商業(yè)秘密保護措施：問題分析上述外貿(mào)企業(yè)的商業(yè)秘密防護措施，看似十分有效和完善，實際效果卻遠不盡如人意。據(jù)寧波外貿(mào)商會2009年對400家中等規(guī)模以上企業(yè)的調(diào)查，100%的企業(yè)都有過商業(yè)秘密被侵害的遭遇，經(jīng)濟損失在50萬元以上的占到1/3，80%的商業(yè)秘密在職工跳槽時被帶走，跳槽者多是企業(yè)的業(yè)務(wù)骨干。該商會會長陳偉明說“：飛單、挖客戶等侵犯商業(yè)秘密的現(xiàn)象普遍存在，成為嚴重影響民營外貿(mào)企業(yè)做大做強和行業(yè)健康有序發(fā)展的一顆‘毒瘤’，但由于懲治和威懾手段不到位，很多企業(yè)經(jīng)營者感到困惑和無奈。”總結(jié)起來，現(xiàn)有的保護措施有如下不足和問題：3.1法律保護不足、司法救濟不力沒有專門的《商業(yè)秘密保護法》，相關(guān)的法律法規(guī)較分散、不全面，部分條款規(guī)定模糊、立案辦案難，可操作性差，法律保護不到位。

　　第一，相關(guān)法律規(guī)定缺失。比如，在現(xiàn)實中，因為過失而泄露權(quán)利人商業(yè)秘密、造成特別重大損失的，應該如何追究其法律責任?是否構(gòu)成過失泄露商業(yè)秘密罪?此時，無法可依。

　　第二，經(jīng)濟損失計算難，經(jīng)濟賠償責任水平低、不充分。根據(jù)《反不正當競爭法》，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人侵權(quán)所得利潤，以及權(quán)利人的調(diào)查取證費用。現(xiàn)實中，商業(yè)秘密侵權(quán)導致的經(jīng)濟損失往往難以計算，所以此時的侵權(quán)賠償額很可能遠遠無法彌補權(quán)利人的經(jīng)濟損失。

　　第三《，刑法》的相關(guān)規(guī)定模糊，入罪門檻高，懲戒力度輕。侵犯商業(yè)秘密罪的構(gòu)成要件之一是“造成重大損失”，一般犯罪的最高刑期只有3年。最高法和最高檢2004年將“重大損失”解釋為經(jīng)濟損失50萬元以上。這個入罪門檻顯然太高，刑期偏短，難以起到廣泛有力的震懾和懲戒作用。而且，存在以下司法實踐疑難問題：重大損失包括間接經(jīng)濟損失嗎?對經(jīng)濟損失認定存在爭議怎么辦?未發(fā)生嚴重直接經(jīng)濟損失，但嚴重影響企業(yè)長期怎么辦?第四，法律訴訟存在著“發(fā)現(xiàn)難、取證難、起訴難、判決難、執(zhí)行難”的現(xiàn)實困境，法律懲治乏力。據(jù)《江蘇法制報》2010年9月3日報道，近三年來，南京未批捕、起訴一起侵犯商業(yè)秘密刑事案件。

　　3.2企業(yè)保護不力、保護效果差

　　首先，許多外貿(mào)企業(yè)缺乏專門的商業(yè)秘密保護部門和保護人才，保護意識淡漠，保護制度匱乏、滯后，保護措施不完善、執(zhí)行不力，資訊保安水平低，難以抵御無孔不入、惟利是圖的商業(yè)間諜、竊密者和泄密者。比如，不少企業(yè)沒有對員工進行過保密教育，沒有建立系統(tǒng)完善的規(guī)章制度。許多業(yè)務(wù)員的涉外應酬多，商業(yè)秘密意識差，往往在酒桌上無意或不當?shù)匦姑芰恕Ｔ偃纾S多外貿(mào)企業(yè)不重視資訊保安，系統(tǒng)漏洞多，不足以抵御日益猖獗的木馬病毒、黑客攻擊等網(wǎng)路犯罪。

　　其次，外貿(mào)企業(yè)經(jīng)營不當、管理不善，也會誘發(fā)商業(yè)秘密泄密。

　　在經(jīng)營方面，企業(yè)與競爭對手進行惡性競爭，相互挖墻腳，加大了商業(yè)秘密的保護難度。在管理方面，公司內(nèi)斗不止，決策不當，機制僵硬，管理混亂，員工的薪酬待遇低，晉升發(fā)展難，工作環(huán)境差，凝聚力不強，員工就會離職、跳槽、另立山頭，商業(yè)秘密就會外泄。

　　最后，即使有了完美的商業(yè)秘密保護措施，也存在“執(zhí)行難”問題。在實踐中，外貿(mào)企業(yè)大都與員工簽訂了保密合同，可是到頭來，總是發(fā)現(xiàn)它的執(zhí)行力并不強。所以，再好的制度，再完善的措施，最終也要靠人來執(zhí)行，誰也不能保證人不出問題。人可能疏忽大意、自私、貪婪、虛榮、恐懼、嫉妒，自制力差，難抵誘惑。比如，員工私下里對外聯(lián)絡(luò)、泄密，公司很難察覺、發(fā)現(xiàn)和舉證。

　　3.3社會誠信環(huán)境差、職業(yè)道德與商業(yè)倫理尚需加強三聚氰胺、瘦肉精、阿里巴巴的“欺詐門”、紫金礦業(yè)的“污染門”、伊利和蒙牛的口水仗、騰訊和奇虎的“3Q大戰(zhàn)”，還有其他層出不窮的欺詐、***、賄賂事件，說明當今的社會誠信環(huán)境差，職業(yè)道德和商業(yè)倫理水平低，容易誘發(fā)商業(yè)秘密泄密和竊密行為。況且，如果商業(yè)秘密侵權(quán)者逍遙法外，大發(fā)不義之財，則劣幣驅(qū)逐良幣，不正之風蔓延，商業(yè)秘密泄密在所難免。

　　4改進外貿(mào)企業(yè)商業(yè)秘密保護措施的若干建議4.1改進商業(yè)秘密的司法保護建議修改和完善法律，嚴格追究侵權(quán)者的法律責任。應增設(shè)專門的《商業(yè)秘密保護法》;應將民事賠償責任擴充套件至權(quán)利人所有的經(jīng)濟損失;應增加懲罰性賠償責任;應降低商業(yè)秘密罪的定罪標準，提高刑期和罰金，加大刑事保護力度。另外，商業(yè)秘密往往有巨大而難以估量的潛在利益，在遭遇侵權(quán)或司法認定時，該利益可能尚未凸顯，難以得到司法救濟，因此應引入相應的專家小組，進行核算估價。專門針對商業(yè)秘密進行的網(wǎng)路犯罪，影響惡劣，后果嚴重，應從嚴從重懲戒。

　　4.2改進商業(yè)秘密的企業(yè)保護

　　建議外貿(mào)企業(yè)實行“捆綁保護”策略，將企業(yè)與員工、客戶有效捆綁在一起，成為一個利益共同體，做到“一條繩、一顆心、一股勁”。

　　第一，可通過股權(quán)投資、融資或分解，實現(xiàn)股權(quán)共有、利益共享、相互捆綁。可推行員工持股制，推行與供貨工廠、外銷客戶的企業(yè)相互持股制，或者新建合資企業(yè)，將彼此的利益牢牢鎖定在一起。第二，可用年終獎、利潤分紅、效率工資、終生員工制、股票期權(quán)激勵等措施“捆綁”員工。為此，要創(chuàng)造舒適和諧的工作環(huán)境，提供豐厚的薪酬待遇、公平透明的人才激勵機制、廣闊的職業(yè)發(fā)展空間，真正做到“事業(yè)留人、感情留人、待遇留人”。第三，加強品牌建設(shè)，提高品牌忠誠度，也能起到類似的捆綁作用。

　　4.3改進商業(yè)秘密的社會保護

　　建議合力整治、聯(lián)動 *** ，多方攜手保護商業(yè)秘密。外貿(mào)企業(yè)要高度重視并嚴格保護商業(yè)秘密，加強 *** 力度;司法機構(gòu)要嚴厲打擊商業(yè)秘密侵權(quán)行為;商務(wù)部應牽頭建設(shè)外貿(mào)行業(yè)的官方征信體系，建立侵權(quán)者黑名單制度;外貿(mào)商會要倡導行業(yè)誠信宣言，嚴懲不法之徒、拒絕歪風邪氣;高校要對在校生開展職業(yè)道德教育和守法教育，樹立正確的價值觀;社會要增強公民和企業(yè)的誠信意識，企業(yè)要珍惜自己的聲譽，媒體要加強監(jiān)督批評，營造全社會自覺維護商業(yè)秘密的大環(huán)境，讓侵權(quán)者如過街老鼠，人人喊打。

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法律分析：一、企業(yè)內(nèi)部建立有效的保密機制(一)與員工簽訂保密協(xié)議與員工簽訂保密協(xié)議是目前企業(yè)比較通用的意中保密措施。(二)建立專門的保密機構(gòu)，對于一些規(guī)模比較大的企業(yè)，可以建立保護商業(yè)秘密的機構(gòu)，由專門的保密主管人員負責企業(yè)的保密工作。(三)采取合理的保密措施，企業(yè)不僅要與員工簽訂保密協(xié)議，還應當內(nèi)部采取適當?shù)谋Ｃ艽胧３藘?nèi)部建立合理的保密機制外，企業(yè)還應當對保密的員工給予適當?shù)莫剟睢?/p>

法律依據(jù)：《中華人民共和國反不正當競爭法》 第九條 經(jīng)營者不得實施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：（一）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（三）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；（四）教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。經(jīng)營者以外的其他自然人、法人和非法人組織實施前款所列違法行為的，視為侵犯商業(yè)秘密。第三人明知或者應知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。

商業(yè)秘密的泄漏也許會對一個企業(yè)帶來重大的打擊和損失，同時后續(xù)的追溯也比較困難，挽回損失的可能性就更加微乎其微。

商業(yè)秘密在競爭日漸激烈的資本市場中，作為無形資產(chǎn)的高端信息資源來說，也就越來越受到企業(yè)的重視。然而在重視的背后卻隱藏著許多隱患，雖然我國出臺的《反不正當競爭法》對商業(yè)秘密進行了司法保護，但是其保護力度遠遠不能滿足實際需求。

而下面則從各個角度幫助大家了解商業(yè)秘密以及可以采用的保護手段。

(一)商業(yè)秘密的定義

《反不正當競爭法》第十條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。由此看出，商業(yè)秘密的構(gòu)成條件包括四個方面：秘密性、經(jīng)濟性、實用性和保密性。

(二)商業(yè)秘密的保護現(xiàn)狀

因為商業(yè)秘密的特殊性，故而企業(yè)需要從各個層面去保護秘密不被公開，從中可能會涉及到企業(yè)管理體系以及人員本身，進而也因為具有多種不可控因素的存在，才有可能造成商業(yè)秘密的泄漏。

而商業(yè)秘密的泄漏也許會對一個企業(yè)帶來重大的打擊和損失，同時后續(xù)的追溯也比較困難，挽回損失的可能性就更加微乎其微。

現(xiàn)階段的商業(yè)秘密訴訟所采取的方式為：由于商業(yè)秘密的特殊性，侵權(quán)行為大都是在較隱蔽的情況下出現(xiàn)，此時，若要原告舉證則困難重重，要證明侵權(quán)人的侵權(quán)行為幾近不可能。因此，要明確商業(yè)秘密的舉證責任倒置原則，即原告只需證明自己的商業(yè)秘密存在，而被告的商業(yè)秘密與自己的相同或基本相同即可，法律即推定原告的主張成立，被告若要免責，則需要證明自己所有的商業(yè)秘密是通過合法途徑獲得的。

(三)利用知識產(chǎn)權(quán)最大限度保護商業(yè)秘密的方法

1、知識產(chǎn)權(quán)管理體系的保護

現(xiàn)在有眾多致力于知識產(chǎn)權(quán)工作的企業(yè)關(guān)注到了商業(yè)秘密這個領(lǐng)域，故而出臺了多種多樣的管理軟件。其根本就是從根源杜絕任何商業(yè)信息外泄，期間通過管理系統(tǒng)整體監(jiān)控企業(yè)人員的所有動向，同時在職期間的任何涉密內(nèi)容均通過系統(tǒng)管理，且不允許在規(guī)定范圍之外的環(huán)境下進行任何操作。

2、專利與商業(yè)秘密的保護

現(xiàn)在可能有大量企業(yè)對于自有技術(shù)的保護存在困惑，不知采取何種方式保護才能給自身帶來最大效益和權(quán)利。而偏偏普及程度較高的專利與商業(yè)秘密的保護方式基本是相悖的，專利是以公開換取保護而商業(yè)秘密則相反，那么如何利用專利來更好的保護企業(yè)的秘密呢?就需要注意商業(yè)秘密與專利的綜合運用了。

這里提出一個概念：保密性強度，通過區(qū)分涉及的技術(shù)信息的保密性強度的問題來最終得出保護方案。

如果強度足夠高，那么就可以單純采用商業(yè)秘密的形式保護，而如果是相對保密性較弱的技術(shù)信息則最好采用專利的形式進行保護，對于保密性居中的技術(shù)信息則可以考慮商業(yè)秘密與專利保護相結(jié)合的形式，而這種相互結(jié)合的方式可能對于大多知識產(chǎn)權(quán)工作者來說普遍做法就是將技術(shù)信息以公開的技術(shù)方案能實現(xiàn)為標準，盡量減少公開優(yōu)化后的技術(shù)特征，然而這樣也會存在新穎性或者創(chuàng)造性不足而被駁回的可能性。此時還有另外一種做法，就是在所涉及技術(shù)具備專利法所要求的授權(quán)條件的前提下，商業(yè)秘密持有人只要保證有“只要想被授權(quán)就可以被授權(quán)”的、尚未公開的專利申請存在，就可以在該商業(yè)秘密被泄露后再通過專利保護的方式延長其對該技術(shù)壟斷實施的時間。

而具體如何判斷保密性強度則可以使用知識產(chǎn)權(quán)的情報分析來判斷。其中，保密性強度的判斷包括：公知信息的公開程度，涉及到的技術(shù)信息所屬領(lǐng)域以及相關(guān)行業(yè)的涉及程度等。

實際實施步驟：

a.在了解企業(yè)基礎(chǔ)方向的前提下，對與其相關(guān)的行業(yè)進行全面檢索，從中找到相關(guān)技術(shù)在公知范圍內(nèi)所公開的程度以及研發(fā)角度;

b.如果本領(lǐng)域內(nèi)的技術(shù)方案公開程度較高，同時也屬成熟行業(yè)內(nèi)，那么可以判斷此保密性強度較弱，故而還是建議企業(yè)通過專利來保護自己，以此得到比較高的保護力度;

c.如果本領(lǐng)域內(nèi)的技術(shù)公開程度較小，那么可以將此技術(shù)信息歸結(jié)為重點保護對象，此時也可以通過分析技術(shù)信息所屬行業(yè)而最終判斷核心保護點和外圍保護點，這里的核心保護點則是所涉足領(lǐng)域內(nèi)未有過多公知信息的，那么核心保護點就可以作為技術(shù)秘密來保護，而外圍相關(guān)技術(shù)信息則通過專利進行保護，此種歸結(jié)為有核心保護點和外圍保護點的技術(shù)信息則屬于保密性強度居中的范圍內(nèi);

d.如果本領(lǐng)域的技術(shù)公開程度屬于空白，同時主要創(chuàng)新點為工藝參數(shù)等類似信息的，就可以將此技術(shù)信息歸結(jié)為保密性強度高的范圍內(nèi)，此時則可以將涉及到的技術(shù)信息單純作為商業(yè)秘密進行保護。

當然，保密性強度的判斷不僅僅如此，還需要通過相應的實際需要和涉及到的技術(shù)內(nèi)容來進一步分析。