在刑事審判實(shí)務(wù)中，關(guān)于擅自開(kāi)采礦藏行為的定性，不同的法院有不同的判例。而不同的罪名認(rèn)定，被告人面臨的刑罰將會(huì)存在天壤之別。本文通過(guò)一具體案例，分析律師在個(gè)案的辯護(hù)思路，以窺非法采礦案常用的辯護(hù)策略。
        一、案情簡(jiǎn)介

        公訴機(jī)關(guān)指控，被告人甲某同乙某先后組織多人在甲某承租的養(yǎng)殖場(chǎng)地下盜挖金礦石，并將挖得的金礦石運(yùn)至金礦加工廠提煉黃金。自2008年至2013年，共獲取黃金3萬(wàn)多克，鑒定價(jià)值600多萬(wàn)元。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為甲某、乙某等以非法占有為目的，秘密竊取國(guó)家所有的礦產(chǎn)資源，數(shù)額巨大，遂以盜竊罪起訴至法院。

        二、此罪與彼罪

        公訴機(jī)關(guān)所指控的罪名是否準(zhǔn)確，是律師首先考慮的問(wèn)題。律師接受委托后，經(jīng)調(diào)取并深入研究案卷資料，認(rèn)為該案定性為非法采礦罪更符合法律規(guī)定，并且涉罪金額也存在較大出入，于是確立了罪輕辯護(hù)的思路。

      （一）盜竊罪與非法采礦罪的規(guī)定

        盜竊罪，顧名思義，就是以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物的行為，其法定最高刑為無(wú)期徒刑。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，本案甲某等人將本屬于國(guó)家的金礦石通過(guò)秘密手段竊取并加工提煉成黃金，通過(guò)一系列行為將國(guó)家的礦產(chǎn)資源轉(zhuǎn)變成自己的財(cái)富，是典型的盜竊行為。

        非法采礦罪，是一種法定犯罪，根據(jù)現(xiàn)行刑法規(guī)定，是指違反礦產(chǎn)資源法的規(guī)定，未取得采礦許可證擅自采礦，擅自進(jìn)入國(guó)家規(guī)劃礦區(qū)、對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)具有重要價(jià)值的礦區(qū)和他人礦區(qū)范圍采礦，或者擅自開(kāi)采國(guó)家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開(kāi)采的特定礦種，情節(jié)嚴(yán)重的行為，其最高法定刑為7年。律師認(rèn)為，乙某等人違反國(guó)家的礦產(chǎn)資源管理制度，擅自開(kāi)采金礦的行為，更符合非法采礦罪的犯罪構(gòu)成。

        （二）盜竊罪與非法采礦罪的辨析

        結(jié)合本案案情，談一下盜竊罪與非法采礦罪的具體區(qū)別。

        1.從犯罪客體來(lái)看，盜竊罪所侵害的是公私財(cái)物的所有權(quán)，而非法采礦罪侵害的是國(guó)家對(duì)礦產(chǎn)資源的所有權(quán)以及國(guó)家對(duì)礦產(chǎn)資源開(kāi)采的管理制度。甲某等人的非法采礦行為，違反了法律規(guī)定，擅自開(kāi)采金礦，其破壞了金礦資源和市場(chǎng)管理制度。其行為的侵害對(duì)象，不只是金礦石所有權(quán)，還包括自然環(huán)境、場(chǎng)所安全與健康、社區(qū)關(guān)系以及經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展等，這是“盜竊罪”的概念所不能涵蓋的。

        2.從犯罪客觀方面來(lái)看，甲某雇傭工人下井開(kāi)采金礦石，開(kāi)挖礦井和巷道，有人負(fù)責(zé)通過(guò)圖紙尋找礦脈，有人負(fù)責(zé)鋪設(shè)雷管、炸藥，工人的分工比較明確，其作業(yè)方式符合礦產(chǎn)開(kāi)采的基本模式，其所付出的人工、技術(shù)和風(fēng)險(xiǎn)成本是盜竊罪所不能比擬的，相比于盜竊罪，非法采礦罪的可譴責(zé)性應(yīng)大大降低。

        3.從立法者的立法本意來(lái)看，非法采礦罪是因人類社會(huì)的發(fā)展，資源日漸稀缺，國(guó)家出于對(duì)礦產(chǎn)資源和管理制度的保護(hù)，才制定的一種法定犯罪，這與隨著人類的出現(xiàn)就存在的盜竊罪等自然犯罪所保護(hù)的社會(huì)秩序有本質(zhì)不同。它會(huì)因國(guó)家不同時(shí)期的法律、政策變化而有所改變。

        所以，甲某等人的行為需要考慮多種因素進(jìn)行綜合考量、定性，不能簡(jiǎn)單地以“盜竊罪”一言蔽之。

        三、關(guān)鍵的轉(zhuǎn)折

      （一）“從舊兼從輕”

        刑法與其他部門法相比，一個(gè)重要的區(qū)別就在于，刑法的實(shí)施遵從“從舊兼從輕”的原則。2011年，《刑法修正案（八）》針對(duì)非法采礦罪的認(rèn)定作出調(diào)整，這一重大變化應(yīng)足以引起辯護(hù)律師的重大關(guān)注，而正是這個(gè)變化，給了律師一個(gè)巨大的辯護(hù)空間。

        2011年修改前的刑法（以下稱2011年前刑法）關(guān)于非法采礦罪的規(guī)定是，違反礦產(chǎn)資源法的規(guī)定，未取得采礦許可證擅自采礦的，擅自進(jìn)入國(guó)家規(guī)劃礦區(qū)、對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)具有重要價(jià)值的礦區(qū)和他人礦區(qū)范圍采礦的，擅自開(kāi)采國(guó)家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開(kāi)采的特定礦種，經(jīng)責(zé)令停止開(kāi)采后拒不停止開(kāi)采，造成礦產(chǎn)資源破壞的行為。2003年實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理非法采礦、破壞性采礦刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（2016年已作廢）第一條規(guī)定：

        “違反礦產(chǎn)資源法的規(guī)定非法采礦，具有下列情形之一，經(jīng)責(zé)令停止開(kāi)采后拒不停止開(kāi)采，造成礦產(chǎn)資源破壞的，依照刑法第三百四十三條第一款的規(guī)定，以非法采礦罪定罪處罰：

      （一）未取得采礦許可證擅自采礦；

      （二）擅自進(jìn)入國(guó)家規(guī)劃礦區(qū)、對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)具有重要價(jià)值的礦區(qū)和他人礦區(qū)范圍采礦；

      （三）擅自開(kāi)采國(guó)家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開(kāi)采的特定礦種。”

        通過(guò)上述規(guī)定可見(jiàn)，在2011年以前，構(gòu)成非法采礦罪的一個(gè)前提是存在“經(jīng)責(zé)令停止開(kāi)采后拒不停止開(kāi)采”的情節(jié)，而公訴機(jī)關(guān)提交的材料中，并沒(méi)有能夠證明甲某等人曾被責(zé)令停止開(kāi)采的情況！事實(shí)上，甲某所采挖的也都是無(wú)人問(wèn)津的尾礦，一直沒(méi)有引起當(dāng)?shù)毓芾聿块T重視。所以，一旦認(rèn)定甲某等屬于非法采礦，本案被告人在刑法修改之前的2008—2011年間的采挖行為是不構(gòu)成犯罪的。

        那么，根據(jù)2011年之后刑法的規(guī)定，本案被告人在2011—2013年期間的犯罪行為又如何處罰？

        首先應(yīng)明確一下，國(guó)務(wù)院1988年發(fā)布的《國(guó)務(wù)院關(guān)于對(duì)黃金礦產(chǎn)實(shí)行保護(hù)性開(kāi)采的通知》將黃金礦產(chǎn)列為實(shí)施保護(hù)性開(kāi)采的特定礦種。最高法、最高檢于2016年發(fā)布的《關(guān)于辦理非法采礦、破壞性采礦刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》中規(guī)定，開(kāi)采國(guó)家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開(kāi)采的特定礦種，開(kāi)采的礦產(chǎn)品價(jià)值在25萬(wàn)元至75萬(wàn)元以上的，屬于情節(jié)特別嚴(yán)重，可處三年至七年有期徒刑。遺憾的是，從被告人2011—2013年期間所采金礦石的價(jià)值來(lái)看，也已經(jīng)達(dá)到非法采礦“情節(jié)特別嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)。

      （二）量刑的情節(jié)

        雖然甲某等人所采挖的礦石價(jià)值達(dá)到了“情節(jié)特別嚴(yán)重”的量刑檔次，但律師認(rèn)為乙某在本案中只是起到輔助性作用，在案件審理過(guò)程中能夠真誠(chéng)悔罪、主動(dòng)上交非法所得并積極繳納罰金，無(wú)前科劣跡，應(yīng)予減輕處罰。最終，法院采納了上述辯護(hù)意見(jiàn)，以非法采礦罪對(duì)被告人乙某依法減輕處罰并適用緩刑。

        四、小結(jié)

        綜合全局，本案突出的特點(diǎn)有兩個(gè)，一是涉及法定犯的辯護(hù)思路，二是運(yùn)用了“從舊兼從輕”的刑法原則，才得此突破性的轉(zhuǎn)折。

        法定犯罪往往隨著國(guó)家政策、某一行業(yè)、社會(huì)發(fā)展等因素，在不同的時(shí)期會(huì)規(guī)定不同的犯罪構(gòu)成。這也是有些律師認(rèn)為法定犯容易進(jìn)行無(wú)罪辯護(hù)的原因。另外，法定犯與往往具有較大惡性的自然犯相比，其可譴責(zé)性也比較低，如果存在罪輕情節(jié)，容易獲取從寬處罰機(jī)會(huì)。另外，律師作為專業(yè)的法律人士，應(yīng)該時(shí)刻掌握法律的新舊更替，尤其是在刑事領(lǐng)域，應(yīng)結(jié)合“從舊兼從輕”原則，有效維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益。

非法采礦涉案金額高達(dá)五十余萬(wàn)元，已然構(gòu)成非法采礦罪名成立，將面臨三年以上及七年以下有期徒刑，并依法予以罰金懲戒。非法采礦罪行乃指，違背相關(guān)保護(hù)法規(guī)的約束，在未獲取采礦許可證的前提之下，擅自進(jìn)行采礦活動(dòng)，并且擅自闖入已被納入國(guó)家規(guī)劃的礦區(qū)、對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)具有重大價(jià)值的礦區(qū)，以及他人所擁有的礦區(qū)范圍內(nèi)進(jìn)行采礦作業(yè)。若經(jīng)有關(guān)部門勒令停止開(kāi)采之后，仍拒不執(zhí)行命令，繼續(xù)進(jìn)行開(kāi)采活動(dòng)，從而導(dǎo)致礦產(chǎn)資源遭受嚴(yán)重破壞的惡劣行為。

非法采礦罪是由《刑法》第343條第1款規(guī)定的，根據(jù)該條規(guī)定，犯本罪的，一般處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。多次非法采礦構(gòu)成犯罪，依法應(yīng)當(dāng)追訴。二年內(nèi)多次非法采礦未經(jīng)處理的，價(jià)值數(shù)額累計(jì)計(jì)算。單位犯本罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員進(jìn)行處罰。在實(shí)施本罪過(guò)程中，可能牽連觸犯其他罪名。如果行為人出于同一犯罪故意實(shí)行了一個(gè)犯罪行為，因其方法或者結(jié)果又觸犯了其他罪名的，應(yīng)當(dāng)按照處理牽連犯的原則，選擇其中的一個(gè)重罪來(lái)進(jìn)行處罰。
《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十三條違反礦產(chǎn)資源法的規(guī)定，未取得采礦許可證擅自采礦，擅自進(jìn)入國(guó)家規(guī)劃礦區(qū)、對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)具有重要價(jià)值的礦區(qū)和他人礦區(qū)范圍采礦，或者擅自開(kāi)采國(guó)家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開(kāi)采的特定礦種，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。違反礦產(chǎn)資源法的規(guī)定，采取破壞性的開(kāi)采方法開(kāi)采礦產(chǎn)資源，造成礦產(chǎn)資源嚴(yán)重破壞的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。
【溫馨提示】
以上回答，僅為當(dāng)前信息結(jié)合本人對(duì)法律的理解做出，請(qǐng)您謹(jǐn)慎進(jìn)行參考！
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一、對(duì)私挖濫采如何適用刑法罪名
對(duì)以單位名義，取得采礦權(quán)濫采、超許可范圍開(kāi)采、擅自進(jìn)入封閉的井口開(kāi)采、濫采的；未取得采礦權(quán)擅自開(kāi)采濫采的，以非法采礦或破壞性采礦罪定罪處罰。
對(duì)少數(shù)人員、臨時(shí)性糾集、采取隱秘手段，私自打開(kāi)或另行開(kāi)口進(jìn)入已封閉井口盜采煤炭，數(shù)額較大的，以盜竊罪定罪處罰（量刑時(shí)可適當(dāng)從輕）。
二、對(duì)私挖濫采行為如何正確適用上述二罪名
正確適用上述兩個(gè)罪名，有效打擊私挖濫采行為和犯罪，關(guān)鍵就在于正確把握二者的區(qū)別。
1、犯罪分類和犯罪侵犯的客體不同。盜竊犯罪屬于刑法第五章侵犯財(cái)產(chǎn)罪范疇，侵犯的是公私財(cái)物的所有權(quán)；非法采礦、破壞性采礦犯罪屬于刑法第六章妨害社會(huì)管理秩序罪中破壞環(huán)境資源保護(hù)罪的范疇，侵犯的是復(fù)雜客體，主要是國(guó)家保護(hù)礦產(chǎn)資源的管理制度，另也有礦產(chǎn)資源的所有權(quán)等客體。
2、客觀特征不同。根據(jù)《刑法》及最高人民法院《關(guān)于審理非法采礦、破壞性采礦刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定，非法采礦客觀上表現(xiàn)為：未取得采礦證，擅自采礦的（無(wú)采礦許可證開(kāi)采礦產(chǎn)資源的；采礦許可證被注銷、吊銷后繼續(xù)開(kāi)采礦產(chǎn)資源的；超越采礦許可證規(guī)定的礦區(qū)范圍開(kāi)采礦產(chǎn)資源的；未按采礦許可證規(guī)定的礦種開(kāi)采礦產(chǎn)資源的；其他未取得采礦許可開(kāi)采礦產(chǎn)資源的）；擅自進(jìn)入國(guó)家規(guī)劃礦區(qū)、對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)具有重要價(jià)值的礦區(qū)和他人礦區(qū)采礦的；擅自開(kāi)采國(guó)家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開(kāi)采的特定礦種。盜竊犯罪的客觀特主要表現(xiàn)為秘密竊取。