一、《私募管理辦法》未禁止債權(quán)投資
根據(jù)證監(jiān)會頒布的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡稱“《私募管理辦法》”）以及基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《基金備案及信息更新填表說明》的規(guī)定，依據(jù)投資對象的不同，將私募投資基金區(qū)分為私募股權(quán)投資基金（PE基金）、私募證券投資基金、私募創(chuàng)業(yè)投資基金及其他投資基金四大類別。通常理解，債權(quán)投資基金是指以非標(biāo)債權(quán)、委托貸款等方式對被投企業(yè)進(jìn)行投資的私募基金，一般不包括私募投資基金直接向被投資企業(yè)發(fā)放貸款方式。
《私募管理辦法》第二條對于私募投資基金的投資范圍，采取的是列舉方式而非限定方式，同時原則規(guī)定了“投資合同約定的其他投資標(biāo)的”，并未排除債權(quán)投資的范圍；其次，《私募管理辦法》秉承“負(fù)面清單式”原則，私募基金通過銀行發(fā)放委托貸款等方式實(shí)施債權(quán)投資，并未違反中國現(xiàn)有法律的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定。因此，雖然沒有明確、具體的法律依據(jù)，私募投資基金開展債權(quán)投資并無不當(dāng)。
二、債權(quán)投資已有先例與規(guī)定
雖然《私募管理辦法》沒有明確列舉債權(quán)投資范圍，但是也并非沒有出處。目前仍在實(shí)施的《基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點(diǎn)辦法》第九條規(guī)定，資產(chǎn)管理計劃資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)用于下列投資：“…（二）未通過證券交易所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)、債權(quán)及其他財產(chǎn)權(quán)利；…”
依據(jù)該規(guī)定，基金管理公司子公司可以通過設(shè)立專項資產(chǎn)管理計劃開展債權(quán)投資業(yè)務(wù)。在實(shí)踐操作中，基金子公司的多數(shù)專項資產(chǎn)管理計劃也都是通過債權(quán)方式或者債權(quán)加股權(quán)等夾層方式進(jìn)行對外投資。
三、委托貸款方式合法合規(guī)
委托貸款業(yè)務(wù)，屬于商業(yè)銀行等金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營業(yè)務(wù)之一。《貸款通則》第十二條規(guī)定，委托貸款，系指由政府部門、企事業(yè)單位及個人等委托人提供資金，由貸款人（即受托人）根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等而代理發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款，其風(fēng)險由委托人承擔(dān)，貸款人（即受托人）收取手續(xù)費(fèi)，不得代墊資金。
私募投資基金作為委托人，將其資金委托給商業(yè)銀行發(fā)放委托貸款實(shí)施債權(quán)投資，在遵守《貸款通則》規(guī)定的情況下，屬于合法業(yè)務(wù)模式，并未違反法律強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定。
四、非法金融活動并不包含委托貸款
《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》所規(guī)定的非法金融業(yè)務(wù)活動，主要是指企業(yè)違反《貸款通則》等金融管理規(guī)定，直接或變相經(jīng)營借貸融資業(yè)務(wù)。
《貸款通則》第六十一條規(guī)定：“各級行政部門和企事業(yè)單位、供銷合作社等合作經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)村合作基金會和其他基金會不得經(jīng)營存貸款等金融業(yè)務(wù)。企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)。”
私募投資基金所開展的債權(quán)投資，一般是通過銀行委托貸款方式實(shí)施的，并非私募投資基金直接與被投資企業(yè)之間開展借貸業(yè)務(wù)或變相經(jīng)營借貸融資業(yè)務(wù)。因此，現(xiàn)有規(guī)定所禁止的非法金融活動，并不包括委托貸款等合法債權(quán)投資方式。
五、企業(yè)之間直接借貸與委托貸款有所區(qū)別
根據(jù)《人民法院報》2013年9月25日刊載的《最高人民法院副院長奚曉明在全國法院商事審判工作座談會上的講話》，對于企業(yè)間借貸的借款合同的效力，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情況認(rèn)定不同借貸行為的性質(zhì)與效力：（1）對不具備從事金融業(yè)務(wù)資質(zhì)，但實(shí)際經(jīng)營放貸業(yè)務(wù)、以放貸收益作為企業(yè)主要利潤來源的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定借款合同無效。（2）對不具備從事金融業(yè)務(wù)資質(zhì)的企業(yè)之間，為生產(chǎn)經(jīng)營需要所進(jìn)行的臨時性資金拆借行為，如提供資金的一方并非以資金融通為常業(yè)，不屬于違反國家金融管制的強(qiáng)制性規(guī)定的情形，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定借款合同無效。
此處討論的借款合同效力問題，是指企業(yè)之間直接借款的合同，并不包含企業(yè)通過委托貸款發(fā)放的貸款合同。私募投資基金通過委托貸款銀行發(fā)放委托貸款實(shí)施債權(quán)投資，并不在此處討論的企業(yè)間借貸的借款合同效力的范圍之內(nèi)。委托貸款合同法律關(guān)系有法律依據(jù)并且得到司法確認(rèn)。
六、建議與理解
當(dāng)前國務(wù)院與證監(jiān)會均強(qiáng)調(diào)堅持“負(fù)面清單式”監(jiān)管原則，對于市場主體的經(jīng)營行為減少事前許可準(zhǔn)入，強(qiáng)化事中與事后監(jiān)管。在目前各方對于私募投資基金能否開展債權(quán)投資存有爭議或疑問的情況下，建議監(jiān)管部門進(jìn)一步明確意見，避免市場主體抱持觀望狀態(tài)，調(diào)動私募投資基金的投資積極性。