第五章 故意犯罪形態(tài)

　　一、故意犯罪形態(tài)存在的范圍

　　實(shí)際上指故意犯罪的結(jié)果，分為完成（既遂）和未遂（預(yù)備、未遂、中止）。

　　過失和間接故意沒有犯罪預(yù)備、未遂、中止形態(tài)，只有直接故意有犯罪形態(tài)。

　　二、犯罪形態(tài)之間的關(guān)系

　　預(yù)備行為不在刑法中有直接具體的規(guī)定，為了實(shí)行行為創(chuàng)造條件和便利的行為。

　　盜槍殺人，對(duì)于盜竊槍支而言是實(shí)行行為，對(duì)于殺人而言是預(yù)備行為，若殺人以盜竊槍支罪和故意殺人罪數(shù)罪并罰，若殺人行為還未開始，只能定一個(gè)高度行為，盜竊槍支罪，以既遂論處，想殺人作為盜槍的動(dòng)機(jī)來考慮，不需要再定故意殺人罪。

　　三、既遂

　　既遂是犯罪的標(biāo)準(zhǔn)形態(tài)，即分則處罰所設(shè)定的標(biāo)準(zhǔn)的處罰程度的狀況，預(yù)備、中止、未遂為特殊形態(tài)。

　　如入室盜竊，小件物品藏在身上，即使當(dāng)場(chǎng)拿住，也算既遂，大件物品則要在戶外才算既遂，扒竊中，一般扒在手中抓著的就算既遂，控制區(qū)域比較嚴(yán)格的，如工廠，出入查得很緊，一般要在大門外才算既遂，若出入松，則出了廠房則可以。

　　既遂的標(biāo)準(zhǔn)

　　1、結(jié)果犯：某些犯罪結(jié)果發(fā)生是既遂：如殺人，實(shí)行終了未必是既遂；故意殺人出現(xiàn)被害人的死亡才既遂；故意傷害罪、故意毀壞財(cái)物罪、盜竊罪、擾亂社會(huì)秩序罪

　　2、危險(xiǎn)犯：不要求結(jié)果發(fā)生，只要求有結(jié)果發(fā)生的危險(xiǎn)是既遂：如刑法116條破壞交通工具罪，破壞火車、汽車、電車、船只、航空器，足以使火車、汽車、電車、船只、航空器發(fā)生傾覆、毀壞危險(xiǎn)，尚未造成嚴(yán)重后果的，處3年以上10年以下有期徒刑。危害公共安全的犯罪，一層是3年以上10年以下有期徒刑基本形態(tài)，只要有危險(xiǎn)就既遂，另一層是10年以上死刑以下的標(biāo)準(zhǔn)形態(tài)，要求有危害結(jié)果發(fā)生。危險(xiǎn)可以經(jīng)過科學(xué)測(cè)量實(shí)驗(yàn)主觀印證的東西。

　　如在火車鐵軌上放石頭，若及時(shí)清除，則是3年以上10年以下，不能算未遂。若是小樹枝，則不算犯罪，因?yàn)闆]有危險(xiǎn)。放火罪、爆炸罪、投毒罪、破壞電力設(shè)備罪等也是危險(xiǎn)犯。

　　3、行為犯：既沒有結(jié)果也沒有危險(xiǎn)標(biāo)志，只能看行為的結(jié)果－行為犯。脫逃罪，以逃離監(jiān)管人員的實(shí)際監(jiān)控為既遂（即使立即被抓回，也是既遂）；偷越國(guó)境罪，越國(guó)境即既遂；偽證罪，虛假陳述完成，即既遂；誣告陷害罪，告發(fā)行為完成即既遂，不要求危害結(jié)果的發(fā)生。

　　多環(huán)節(jié)犯罪，只要求有一步完成即既遂，如拐賣婦女兒童罪，買的婦女，未賣出也既遂；綁架罪，行為人控制了人，但尚未開始勒索財(cái)物，仍屬既遂；販毒罪，買了尚未賣，既遂；**幼女罪，接觸說，不是強(qiáng)*的插入說。

　　非法拘禁罪、誣告陷害罪、刑訊逼供罪、煽動(dòng)分裂國(guó)家罪等也是行為犯。

　　4、舉動(dòng)犯：一著手實(shí)行犯罪行為，立即宣告既遂。沒有未遂。

　　如：教唆煽動(dòng)型犯罪，原本為某些犯罪的預(yù)備行為而刑法提升為犯罪的既遂行為定罪的，如組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪。

故意犯罪形態(tài) 特征 比較 處理 說明
犯罪預(yù)備 為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。 1. 預(yù)備與未遂：是否已經(jīng)著手實(shí)施犯罪。（難點(diǎn)）
2. 預(yù)備與中止：是否主動(dòng)停止。
3. 未遂與中止：欲而不能為未遂，能而不欲為中止。 對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。 與犯意的區(qū)別：是否對(duì)現(xiàn)實(shí)構(gòu)成了威脅。
犯罪未遂 已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。 1. 著手的概念：開始實(shí)施刑法分則規(guī)定的具體犯罪構(gòu)成要件的行為時(shí)就是著手。
2. 不能犯未遂：（可參見認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤）
a.對(duì)象不能犯：將稻草人誤認(rèn)為真人殺
b.手段不能犯：用沒子彈的槍殺人
c.迷信犯：不成立犯罪
犯罪中止 在犯罪過程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。 對(duì)于中止犯，沒有造成損害（任何損害）的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的（一定不是既遂的結(jié)果），應(yīng)當(dāng)減輕處罰。例如，殺人中止，沒有造成損害結(jié)果，應(yīng)當(dāng)免除處罰。 1. 可以發(fā)生在預(yù)備和實(shí)行階段。
2. 犯意不成立犯罪中止
3. 犯罪既遂后自動(dòng)恢復(fù)原狀也不成立4. 犯罪未遂后也不可能成立犯罪中止
5. 中止的客觀性：行為人真實(shí)放棄行為。
6. 中止的有效性：只要沒有發(fā)生既遂標(biāo)志的犯罪結(jié)果。
　　四、犯罪預(yù)備

　　犯罪預(yù)備，指為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的行為。有犯罪預(yù)備行為，因意志以外的原因而未能著手實(shí)行的，是預(yù)備犯。

　　例如：兩人搶劫商店，開門進(jìn)入后見店里很多人搓麻，則持刀呆在那里，被人扭送公安機(jī)關(guān)，此應(yīng)當(dāng)為犯罪預(yù)備，因?yàn)樗麄冞€未暴力危脅、恐嚇，若拿刀喊都別動(dòng)時(shí)，構(gòu)成未遂；

　　四人持刀搶劫出租車，被司機(jī)懷疑，開到檢查站，警察詢問則知是要搶劫，因此是搶劫的預(yù)備，不應(yīng)為未遂；甲去乙家殺人，在路上肚子疼，沒有去成，是為犯罪預(yù)備。

　　（一）特征

　　1、主觀上，為了實(shí)行犯罪；行為人具有為便利實(shí)行、完成某種犯罪的主觀意圖。

　　2、客觀上，實(shí)施了犯罪預(yù)備行為（準(zhǔn)備工具、制造條件）。

　　準(zhǔn)備工具，指準(zhǔn)備為實(shí)行犯罪使用的各種物品，如為殺人而購(gòu)買刀、槍、毒藥。制造條件，指為實(shí)行犯罪制造機(jī)會(huì)或創(chuàng)造條件，如①進(jìn)行犯罪前的調(diào)查；②排除實(shí)行犯罪的障礙；③前往犯罪現(xiàn)場(chǎng)或者誘騙被害人赴犯罪地點(diǎn)；④跟蹤或者守候被害人；⑤勾引共同犯罪人；⑥商議或者擬定實(shí)施犯罪的計(jì)劃等。

　　3、未能著手實(shí)行；

　　4、因意志意外的原因：張三為殺人而準(zhǔn)備了大量的毒藥，尚未投放即被告發(fā)。李四埋伏在路旁伺機(jī)攔路搶劫，未遇到被劫者即被警察抓獲。

　　著手例子：如舉槍殺人，舉槍是著手；刀殺，舉刀要?dú)⑹侵郑岬陡櫴穷A(yù)備；毒殺投毒是著手，買藥、尋找投放的時(shí)機(jī)和地點(diǎn)是準(zhǔn)備行為；盜竊，在手伸出正要偷是著手，若踩點(diǎn)是預(yù)備；入室盜竊，開始扭門撬所是著手；柜臺(tái)展示的東東，伸手接近是著手；超市出收銀臺(tái)是既遂。

　　兩人商量第二天劫機(jī)，仿真手槍、機(jī)票都買了，晚上一人投案自首，另一人被抓，則另一人是預(yù)備犯，留下的問題是投案自首者算什么？犯罪中止

　　（二）犯罪預(yù)備與犯意的表示

　　犯意，沒有外在的行為，不是犯罪預(yù)備。

　　（三）犯罪預(yù)備的刑事責(zé)任

　　預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。

　　預(yù)備行為與實(shí)行行為的區(qū)別：是否分則條文規(guī)定的犯罪行為。例如殺人的實(shí)行行為是剝奪生命，而為殺人的準(zhǔn)備活動(dòng)，如，買刀、磨刀，尋找毒藥，跟蹤守候等，就是預(yù)備行為。實(shí)質(zhì)的區(qū)別在于：能否直接侵害法益。例如買刀、磨刀，尋找毒藥等行為本身，不可能致人死亡。相對(duì)于故意殺人罪而言，這僅僅是預(yù)備行為。再如，盜竊罪的實(shí)行行為是秘密竊取；而此前“踩點(diǎn)”、練習(xí)扒竊技能、準(zhǔn)備工具，屬于預(yù)備行為。搶劫的實(shí)行行為是暴力、脅迫取財(cái)；在此前，蹲點(diǎn)守候、尾隨、接近被害人等行為，屬于預(yù)備行為。

　　但是，如果行為人實(shí)行了某一分則條文規(guī)定的犯罪行為，即使是為實(shí)行另一犯罪作準(zhǔn)備的，也是實(shí)行行為。例如為殺人而制造槍支或者偷竊槍彈的，其行為本身屬于非法制造槍支罪或者盜竊槍支罪的實(shí)行行為。如果行為人盜槍之后又使用該槍支殺人的，有2個(gè)實(shí)行為（盜竊槍支和故意殺人），構(gòu)成2個(gè)罪：（1）盜竊槍支罪；；（2）故意殺人罪。相反，如果行為人買刀然后又使用該刀殺人的。只認(rèn)為是一個(gè)實(shí)行行為、一罪。因?yàn)樾谭ㄖ袥]有規(guī)定“買刀罪”。“買刀”不是實(shí)行行為而是預(yù)備行為。

　　五、犯罪未遂（重點(diǎn)）

　　（一）特征

　　1、已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，同犯罪預(yù)備相區(qū)別

　　著手：有沒有指向、逼近具體的被害對(duì)象

　　2、犯罪未得逞，同犯罪既遂相區(qū)別

　　3、未得逞是由于意志以外的原因，同犯罪中止相區(qū)別

　　（1）意志以外的原因，即是否違反真實(shí)意愿

　　①某種使犯罪分子認(rèn)為客觀上不能實(shí)現(xiàn)自己的意志

　　例：某甲在盜竊，聽到樓下有警車的聲音，就跑了，實(shí)際上是救護(hù)車的聲音。

　　②某種情況致使犯罪人客觀上不可能實(shí)施犯罪行為或者不可能實(shí)現(xiàn)犯罪的結(jié)果

　　③行為已經(jīng)終了，但某種情況阻止了結(jié)果的發(fā)生。

　　總結(jié)：第三人的原因、被害人的原因和犯罪人自己的原因

　　（2）意志以外的原因還必須足以阻止犯罪人的行為

　　例：盜竊、搶劫、強(qiáng)*時(shí)遇到熟人放棄的，理論上是中止。因?yàn)檫@不足以阻止犯罪人的行為。

　　（二）類型

　　1、實(shí)行終了的和實(shí)行未終了的

　　實(shí)行終了的未遂和未實(shí)行終了的未遂：如殺人掩埋后人沒死，則為實(shí)行終了的未遂；撬保險(xiǎn)柜，開后無錢，實(shí)行終了的未遂，未撬開，則為未實(shí)行終了的未遂。

　　2、能犯的未遂和不能犯未遂：投毒后，被害人把杯里的水倒掉，為能犯的未遂

　　（1）不能犯未遂的類型（認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤）

　　①對(duì)象不能犯，對(duì)象不存在

　　例：把稻草人當(dāng)作人開槍射擊；誤以為尸體而實(shí)施的槍殺行為；偷銀行的鈔票，結(jié)果是紅紙。

　　②手段不能犯

　　例：誤將白糖當(dāng)作毒藥而下毒。

　　（2）迷信犯，不構(gòu)成犯罪，因?yàn)闆]有社會(huì)危害性。

　　例：有人認(rèn)為鹽水可以致人死亡，就用鹽水殺人。迷信和愚昧犯不處罰

　　（三）未遂的刑事責(zé)任

　　未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

　　六、犯罪中止

　　消極中止，實(shí)行行為未終了；積極中止，實(shí)行行為終了

　　（一）中止的特征

　　1、時(shí)間性

　　在犯罪過程（包括犯罪預(yù)備和實(shí)行的過程）中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。

　　既遂以后原則上無中止，危險(xiǎn)犯是例外；

　　犯罪既遂后歸還原物，酌定情節(jié)（屬于犯罪既遂后的悔罪表現(xiàn)），不成立中止。既遂后不存在未完成，危險(xiǎn)犯消除危險(xiǎn)，是中止，屬于特殊情況。甲某正在用菜刀砍殺妻子乙某時(shí)，被鄰居阻止，并奪下刀子。事后，在鄰居的批評(píng)、指責(zé)下，隨同鄰居一起將乙某送醫(yī)院搶救。乙某沒有死亡。因?yàn)榧啄彻室鈿⑷俗镆呀?jīng)未遂，所以事后的參與搶救行為不認(rèn)為是中止；男朋友殺女朋友，約至懸崖，推下，結(jié)果看女朋友未傷（懸崖下有其它單位堆放的松土），自己走掉。不是犯罪中止，是犯罪未遂，只說明其態(tài)度尚好。

　　犯罪行為告一段落歸于未遂，自動(dòng)放棄可以重復(fù)加害行為的是例外，假如自動(dòng)放棄可以重復(fù)加害行為的以中止論，是對(duì)前面犯罪行為告一段落歸于未遂的補(bǔ)充。

　　若甲殺乙，打一槍后改變主意，可以成立中止，關(guān)鍵是自己中止，不是因?yàn)橐庵疽酝獾脑颍粴⑷耍虮缓θ税笾兄梗€是成立中止。

　　2、中止自動(dòng)性

　　不是因外界不可阻礙力量放棄。典型，因害怕而停止，屬于中止。例如，甲走殺乙的路上看見警察，則因害怕而放棄，是中止；某婦女投毒水缸害婆婆，因怕神的報(bào)應(yīng)而打破水缸，成立中止。

　　因錯(cuò)覺、錯(cuò)誤、生理缺陷通常認(rèn)為是意志以外的原因。如盜竊時(shí)因風(fēng)吹草動(dòng)而逃走，是未遂不是中止；如殺人時(shí)產(chǎn)生癲癇。

　　①認(rèn)為可能實(shí)行犯罪既遂，但自愿放棄。能否既遂，以行為人的認(rèn)識(shí)為準(zhǔn)。

　　例：甲投毒殺乙，但投毒后心生憐憫，又把乙送到醫(yī)院，但其實(shí)他不把乙送到醫(yī)院乙也不會(huì)死亡，因?yàn)樗幰堰^期，毒性不至于毒死乙。那甲也是中止。

　　②中止的原因，有的可能是懼怕刑法的處罰，也可視為中止。

　　3、中止的客觀性

　　實(shí)際上放棄行為，以后也不準(zhǔn)備再實(shí)施這個(gè)行為。

　　4、中止有效性

　　在實(shí)行終了的情況下，要采取有效手段防止結(jié)果的出現(xiàn)。

　　例：某甲在某乙的水里投毒，行為已經(jīng)終了，要達(dá)到中止，如果某乙還沒有喝水，就要把水倒掉；如果某乙已經(jīng)喝了，應(yīng)該送到醫(yī)院搶救，如果某乙沒有死亡，那么某甲就構(gòu)成故意殺人中止；如果某乙搶救無效死亡，那么某甲構(gòu)成故意殺人既遂。如果某乙喝水以后，某甲害怕不去搶救，但希望他沒事，最后某乙因第三人救助而得救，那么某甲構(gòu)成故意殺人未遂。

　　必須是沒有發(fā)生作為既遂標(biāo)志的犯罪結(jié)果（有效性），注意要有積極中止的行為（客觀性）。

　　甲殺妻，積極搶救，活下來，成立中止；若死亡，還是既遂，搶救的表現(xiàn)是悔改表現(xiàn)；聽任，妻活下，不成立中止。

　　行為人的犯罪行為注意失敗，但行為人本身放棄，成立中止。如敲詐勒索，被害人報(bào)警，警察包圍取錢地點(diǎn)，但是犯罪人不知就此罷手，成立中止。

　　認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而罷手，是犯罪未遂或撤退，不成立中止。

　　易犯錯(cuò)誤：

　　發(fā)生在預(yù)備階段的不一定是預(yù)備犯，預(yù)備階段自己主動(dòng)放棄的是中止犯。如前面的劫機(jī)犯。

　　犯罪撤退不是犯罪中止。在進(jìn)行了犯罪準(zhǔn)備，沒有著手實(shí)行的情況下，因?yàn)榍闆r有變，主動(dòng)撤退，但未放棄犯罪意圖的，不是中止。例如甲乙二人預(yù)謀盜竊某銀行，在白天“踩點(diǎn)”之后，晚上前來行動(dòng)。發(fā)現(xiàn)銀行有很多人在加班，不便下手，便撤走打算改日再來行竊。這屬于犯罪撤退，不是犯罪中止。因?yàn)榉缸锶嗽庥龅揭庵疽酝獾脑颍⑽捶艞壏缸镆鈭D。應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪預(yù)備。再例如，律考案例：甲某攜匕首殺人途中，因肚子疼痛難忍而回家，預(yù)備犯。

　　（二）中止犯的刑事責(zé)任

　　中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。

　　注意：免除處罰的也構(gòu)成犯罪

(一)刑法明文規(guī)定將一個(gè)犯罪作為另一個(gè)犯罪處罰情節(jié)的,不需要數(shù)罪并罰      1.綁架并殺害人質(zhì)的,以綁架罪一罪處罰(《刑法》第239條);      2.拐賣婦女又奸淫被拐賣的婦女的,以拐賣婦女罪一罪處罰(《刑法》第240條);      3.拐賣婦女又強(qiáng)迫、引誘、容留被拐賣的婦女賣淫的,以拐賣婦女罪一罪處罰(第240條);      4.組織賣淫又強(qiáng)迫、引誘、容留婦女賣淫的,以組織賣淫罪一罪處罰(《刑法》第358條);      5.以強(qiáng)奸的手段迫使賣淫的,以強(qiáng)迫賣淫罪一罪處罰(《刑法》第358條);      6.組織他人偷越國(guó)(邊)境又非法拘禁被組織者的,以組織他人偷越國(guó)(邊)境罪一罪處罰(《刑法》第318條);      7.組織、運(yùn)送他人偷越國(guó)(邊)境又使用暴力抗拒緝查的,以組織他人偷越國(guó)(邊)境罪一罪處罰(《刑法》第321條);      8.走私、制造、販賣、運(yùn)輸毒品時(shí),武裝掩護(hù)的或者以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕情節(jié)嚴(yán)重的,以走私、制造、販賣、運(yùn)輸毒品罪一罪處罰(《刑法》第347條)。(二)刑法明文規(guī)定以某一罪名處罰的,不適用數(shù)罪并罰      1.盜竊信用卡并使用他人信用卡的,以盜竊罪論處(《刑法》第196條第3款);      2.中介組織的人員索取或者非法收受他人財(cái)物,故意提供虛假證明文件的,定提供虛假證明文件罪(《刑法》第229條第2款);      3.郵政工作人員私拆、隱匿、毀棄郵件從中竊取財(cái)物的,定盜竊罪從重處罰(253條第2款);      4.行為人購(gòu)買假幣后使用,構(gòu)成犯罪的,以購(gòu)買假幣罪一罪從重處罰(《偽造貨幣案解釋》第2條);      5.偽造貨幣又出售、運(yùn)輸偽造的貨幣的,以偽造貨幣罪一罪從重處罰(第171條第3款)。(三)法定擇一重罪處罰      1.搶奪、竊取國(guó)有檔案,又構(gòu)成其他犯罪的,擇一重罪處罰(《刑法》第329條第1款);      2.擅自出賣、轉(zhuǎn)讓國(guó)有檔案,又構(gòu)成其他犯罪的,擇一重罪處罰(《刑法》第329條第2款);      3.犯受賄罪和徇私枉法罪或民事、行政枉法裁判罪、執(zhí)行判決、裁定失職罪、執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪,擇一重罪處罰(《刑法》第399條第4款);      4.實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪,同時(shí)構(gòu)成侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營(yíng)等其他犯罪的,擇一重罪處罰(《生產(chǎn)、銷售偽劣商品案解釋》第10條)。      5.為走私而騙購(gòu)?fù)鈪R的,為騙購(gòu)?fù)鈪R而偽造有關(guān)公文的:如果實(shí)行了走私犯罪的,以走私罪一罪處罰;如果尚未實(shí)行走私行為的,以騙購(gòu)?fù)鈪R罪一罪處罰。(全國(guó)人大常委會(huì)《外匯犯罪決定》第1條)      6.使用破壞性手段盜竊數(shù)額較大財(cái)物,又毀壞大量財(cái)物的,以盜竊罪一罪處罰。(高法《盜竊罪解釋》第12條第5項(xiàng))(四)法定數(shù)罪并罰的情形:      1.組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖活動(dòng)組織,并實(shí)施殺人、爆炸、綁架等犯罪的,數(shù)罪并罰(120條第2款);      2.以暴力、威脅方法抗拒緝私的,以走私罪和妨害公務(wù)罪數(shù)罪并罰(第157條第2款);      3.出售、運(yùn)輸假幣構(gòu)成犯罪,同時(shí)有使用假幣行為的,以出售、運(yùn)輸假幣罪和使用假幣罪數(shù)罪并罰(《偽造貨幣案解釋》第2條第2款);      4.犯保險(xiǎn)詐騙罪,投保人、被保險(xiǎn)人故意造成財(cái)產(chǎn)損失的保險(xiǎn)事故,或者投保人、受益人故意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷殘或者疾病,同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的,數(shù)罪并罰(第198條第2款);      5.納稅人繳納稅款后,采取假報(bào)出口或者其他欺騙手段,騙取國(guó)家出口退稅的,以偷稅罪定罪處罰;騙取稅款超過所繳納的稅款部分的,以騙取出口退稅罪處罰,并且要以偷稅罪和騙取出口退稅罪數(shù)罪并罰(《刑法》第204條第2款);      6.收買被拐賣的婦女,又強(qiáng)奸被拐賣的婦女的,數(shù)罪并罰(《刑法》第241條第4款);      7.收買被拐賣的婦女、兒童,又有非法拘禁、傷害、侮辱等犯罪行為的,數(shù)罪并罰(《刑法》第241條第4款);      8.為實(shí)施其他犯罪盜竊機(jī)動(dòng)車輛的,以盜竊罪和所實(shí)施的其他犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰。為實(shí)施其他犯罪,偷開機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用后,將所偷開的機(jī)動(dòng)車輛送回原處或者停放到原處附近,車輛未丟失的,按照其所實(shí)施的犯罪從重處罰(《盜竊案解釋》第12條);      9.組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織,或者境外的黑社會(huì)組織的人員到中國(guó)境內(nèi)發(fā)展組織成員,又有其他犯罪行為的,數(shù)罪并罰(《刑法》第294條第3款);      10.組織他人偷越國(guó)(邊)境,運(yùn)送他人偷越國(guó)(邊)境,對(duì)被組織人、被運(yùn)送人有殺害、傷害、強(qiáng)奸、拐賣等犯罪行為的,數(shù)罪并罰(《刑法》第321條第3款);      11.因?yàn)榕灿霉疃苜V,或者挪用公款后又使用挪用的公款犯其他罪的,數(shù)罪并罰(《挪用公款案解釋》第7條);      12.實(shí)施《刑法》第140條至148條規(guī)定的犯罪,又以暴力、威脅方法抗拒查處,構(gòu)成其他犯罪的,數(shù)罪并罰(《生產(chǎn)、銷售偽劣商品案解釋》第11條)。

【答案】：C
關(guān)于A項(xiàng)和B項(xiàng)。能包容妨害公務(wù)罪（輕傷以下）的只有三個(gè)罪名，分別是：（1）組織他人偷越國(guó)（邊）境罪；（2）運(yùn)送他人偷越國(guó)（邊）境罪；（3）走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪。其中，在實(shí)施前兩個(gè)犯罪的過程中，妨害公務(wù)致人重傷、死亡的，依然要以上述兩個(gè)罪名與故意傷害罪或故意殺人罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。但是，根據(jù)2016年4月6日最高人民法院《關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問題的解釋》，在走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品犯罪的過程中，即使造成執(zhí)法人員的死亡、重傷，依然只成立上述犯罪一罪。可見，走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪既包容了妨害公務(wù)罪，也包容了故意傷害罪、故意殺人罪。故A項(xiàng)只成立運(yùn)送他人偷越（國(guó)）邊境罪一罪，B項(xiàng)成立走私毒品罪一罪。A項(xiàng)和B項(xiàng)均錯(cuò)誤，不當(dāng)選。
關(guān)于C項(xiàng)。盜竊文物后，又出售該文物的，應(yīng)成立盜竊罪和倒賣文物罪的數(shù)罪并罰。這是因?yàn)椋鶕?jù)2015年12月30日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理妨害文物管理等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第6條的規(guī)定：出售或者為出售而收購(gòu)、運(yùn)輸、儲(chǔ)存《中華人民共和國(guó)文物保護(hù)法》規(guī)定的“國(guó)家禁止買賣的文物”的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百二十六條（倒賣文物罪）規(guī)定的“倒賣國(guó)家禁止經(jīng)營(yíng)的文物”。可見，該司法解釋對(duì)“倒賣”二字做了擴(kuò)大解釋，“倒賣”不一定再是之前的“買進(jìn)后賣出”的行為。故C項(xiàng)正確，當(dāng)選。
關(guān)于D項(xiàng)。當(dāng)受賄罪與其他罪名發(fā)生牽連時(shí)，有一個(gè)規(guī)律一定要牢記：只有與如下五個(gè)罪名發(fā)生牽連時(shí)，才能擇一重處理，其他情形一律實(shí)行數(shù)罪并罰。這五個(gè)罪名分別是：（1）刑法第399條的徇私枉法罪（請(qǐng)注意；該罪只能發(fā)生在刑事訴訟過程中）；（2）刑法第399條的民事、行政枉法裁判罪；（3）刑法第399條的執(zhí)行判決、裁定失職罪；（4）刑法第399條的執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪；（5）刑法第313條的拒不執(zhí)行判決、裁定罪。但請(qǐng)注意：①上述五個(gè)罪名的擇一重，只發(fā)生在“先收錢、后辦事”的場(chǎng)合。如果是“先辦事、后收錢”，依然要實(shí)行數(shù)罪并罰。②如果是索取賄賂，則無論是“先索取、后辦事”還是“先辦事、后索取”，則一律實(shí)行數(shù)罪并罰。故D項(xiàng)應(yīng)擇一重罪論處，而非數(shù)罪并罰，錯(cuò)誤，不當(dāng)選。
綜上，本題的正確答案是C。