法律分析:推拿按摩是屬于非法行醫(yī),根據(jù)我國相關法律規(guī)定,關于非法行醫(yī)罪,是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自從事醫(yī)療活動,情節(jié)嚴重的行為。司法解釋規(guī)定非法行醫(yī)犯罪行為的種情形有:1、未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動的;2、個人未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機構的;3、被依法吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動的;4、未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書,從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動的;5、家庭接生員實施家庭接生以外的醫(yī)療行為的。
法律依據(jù):《中華人民共和國刑法》 第三百三十六條 未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī),情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;嚴重損害就診人身體健康的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;造成就診人死亡的,處十年以上有期徒刑,并處罰金。未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自為他人進行節(jié)育復通手術、假節(jié)育手術、終止妊娠手術或者摘取宮內(nèi)節(jié)育器,情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;嚴重損害就診人身體健康的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;造成就診人死亡的,處十年以上有期徒刑,并處罰金。第三百三十六條之一將基因編輯、克隆的人類胚胎植入人體或者動物體內(nèi),或者將基因編輯、克隆的動物胚胎植入人體內(nèi),情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
非法行醫(yī)的處罰,需要根據(jù)情節(jié)進行確定,具體如下:
1、未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī),情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;
2、嚴重損害就診人身體健康的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;
3、造成就診人死亡的,處十年以上有期徒刑,并處罰金。但基于偶然進行一兩次診療行為不屬于“非法行醫(yī)”,造成嚴重后果的,可能構成過失致人死亡罪,處三年以上七年以下有期徒刑。
非法行醫(yī)罪的常見情形:
1、利用巫術、封建迷信行醫(yī)。行為人大多不懂醫(yī)術,有些略微懂一點醫(yī)學常識,主要是憑燒香、念經(jīng)、看手相以及各種封建迷信方式愚弄就診人。
2、利用氣功行醫(yī)。氣功對某些疾病有一定的療效,但有些人根本不懂氣功,卻號稱自己的氣功如何了得,掛牌行醫(yī),騙取錢財。
3、利用現(xiàn)代儀器進行非法醫(yī)療活動。如利用電腦為人診斷病情,開具處方。
4、醫(yī)療機構超越服務范圍進行醫(yī)療活動。如一些不具備外科整形手術資格的美容醫(yī)院,擅自開展醫(yī)學整容活動。
5、具備一定醫(yī)學知識的人擅自開辦診所,進行醫(yī)療活動。這類人員一般經(jīng)過一定的醫(yī)療培訓,有些已經(jīng)行醫(yī)多年,有些甚至曾經(jīng)在合法的醫(yī)療機構依法進行過醫(yī)療活動,但在其擅自開辦診所期間沒有醫(yī)師執(zhí)業(yè)證或其所開辦的診所沒有“醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證”。
6、利用非法行醫(yī)的手段推銷產(chǎn)品。如有些廠家雇傭沒有醫(yī)師執(zhí)業(yè)證的人在公共場合以醫(yī)生的身份向人介紹產(chǎn)品,并為人診斷病情,開具處方,推薦患者使用該廠家的產(chǎn)品。
非法行醫(yī)罪的構成要件有:
1、主體要件。非法行醫(yī)罪的主體是特殊主體,即未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人,包括中國人、外國人和無國籍人,單位不構成非法行醫(yī)罪;
2、主觀要件。非法行醫(yī)罪在主觀方面表現(xiàn)為故意。行為人對病人傷亡結(jié)果存在間接故意的罪過而不是業(yè)務過失的罪過。因為,在認識因素上,行為人既對自己缺乏行醫(yī)技能和控制病情發(fā)展的能力是明知的,又對病人在得不到有效及時治療時會傷殘直至死亡是明知的,所以不是疏忽大意的過失;在意志因素上,對病人的傷殘、死亡采取了漠然視之,聽之任之的放縱態(tài)度;
3、客體要件。非法行醫(yī)罪所侵犯的客體是,國家對醫(yī)療機構的管理制度及公眾的生命健康安全。非法行醫(yī)不僅擾亂了醫(yī)療衛(wèi)生管理秩序,而且往往由于非法行醫(yī)者不具備執(zhí)業(yè)的基本條件,醫(yī)療服務質(zhì)量差,同時也侵犯了就診人的身體健康和生命安全;
4、客觀要件。首先,必須有擅自從事醫(yī)療活動的行為。其次,擅自從事醫(yī)療活動的行為,須達到“情節(jié)嚴重”的程度。
司法解釋規(guī)定非法行醫(yī)犯罪行為的5種情形是:
1、未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動的;
2、個人未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機構的;
3、被依法吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動的;
4、未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書,從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動的;
5、家庭接生員實施家庭接生以外的醫(yī)療行為的。
司法解釋還規(guī)定,下列情形之一應認定為“情節(jié)嚴重”:
1、造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙的;
2、造成甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的;
3、使用假藥、劣藥或不符合國家規(guī)定標準的衛(wèi)生材料、醫(yī)療器械,足以嚴重危害人體健康的;
4、非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后,再次非法行醫(yī)的;
5、其他情節(jié)嚴重的情形。
下列情形之一應認定為“嚴重損害就診人身體健康”:
1、造成就診人中度以上殘疾、器官組織損傷導致嚴重功能障礙的;
2、造成三名以上就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙的。
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