認(rèn)定侵犯著作權(quán)罪，區(qū)分侵犯著作權(quán)罪與非罪的界限主要應(yīng)把握以下幾點(diǎn)： 1、復(fù)制、出版或制作行為有無合法根據(jù)，是區(qū)分侵犯著作權(quán)罪與非法的重要標(biāo)準(zhǔn)。 合法的復(fù)制、出版或制作行為包括：（1）經(jīng)著作權(quán)人許可的行為，根據(jù)《著作權(quán)法》第23條規(guī)定：“使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立合同或者取得許可”。（2）未經(jīng)著作權(quán)人許可，但在法律規(guī)定的合理范圍內(nèi)使用其作品的行為。 2、要注意掌握數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，正確區(qū)別侵犯著作權(quán)罪和民事侵權(quán)行為。違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)，是區(qū)別侵犯著作權(quán)罪和民事侵權(quán)行為的重要標(biāo)準(zhǔn)。雖有侵犯著作權(quán)的行為，但沒有達(dá)到違法所得數(shù)額較大或者情節(jié)并不嚴(yán)重的，屬于一般民事侵權(quán)行為，不能作為犯罪處理。 根據(jù)最高人民法院所作的司法解釋，這里的“違法所得數(shù)額較大”是指個(gè)人違法所得數(shù)額在2萬元以上，單位違法所得數(shù)額在10萬元以上。

《著作權(quán)法》第二十九條 出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等依照本法有關(guān)使用他人作品的，不得侵犯作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)和獲得報(bào)酬的權(quán)利。

法律分析：侵犯著作權(quán)罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，并且具有營利的目的。如果行為人出于過失，如誤認(rèn)為他人作品已過保護(hù)期而復(fù)制發(fā)行，或雖系故意，但由于追求名譽(yù)等非營利目的的，則不能構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。本罪侵犯的客體既包括國家對文化市場的管理秩序，又包括著作權(quán)人對其作品依法享有的著作權(quán)，還包括著作鄰接權(quán)人對其傳播作品依法享有的權(quán)利。所謂“著作鄰接權(quán)人”是指作品傳播者，如圖書、報(bào)刊、錄音、錄像制品出版者、藝術(shù)表演者等等；客觀方面表現(xiàn)為以營利為目的，違反著作權(quán)管理法規(guī)，未經(jīng)著作權(quán)人許可，侵犯他人著作權(quán)，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。

法律依據(jù)：《中華人民共和國刑法》第二百一十七條：有下列侵犯著作權(quán)情形之

一，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

(一)未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的;

(二)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的;

(三)未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的;

(四)制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。

在我國的法律規(guī)定中侵權(quán)產(chǎn)生的作品沒有著作權(quán)。侵權(quán)產(chǎn)生的作品指的是未經(jīng)著作權(quán)人同意，又無法律上的依據(jù)，使用他人作品或行使著作權(quán)人專有權(quán)而產(chǎn)生的作品。

《著作權(quán)法》第五十三條，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)本法第五十二條規(guī)定的民事責(zé)任；侵權(quán)行為同時(shí)損害公共利益的，由主管著作權(quán)的部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，予以警告，沒收違法所得，沒收、無害化銷毀處理侵權(quán)復(fù)制品以及主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等，違法經(jīng)營額五萬元以上的，可以并處違法經(jīng)營額一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法經(jīng)營額、違法經(jīng)營額難以計(jì)算或者不足五萬元的，可以并處二十五萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的，本法另有規(guī)定的除外；（二）出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；（三）未經(jīng)表演者許可，復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的，本法另有規(guī)定的除外；（四）未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外；（五）未經(jīng)許可，播放、復(fù)制或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播廣播、電視的，本法另有規(guī)定的除外；（六）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞技術(shù)措施的，故意制造、進(jìn)口或者向他人提供主要用于避開、破壞技術(shù)措施的裝置或者部件的，或者故意為他人避開或者破壞技術(shù)措施提供技術(shù)服務(wù)的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；（七）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、版式設(shè)計(jì)、表演、錄音錄像制品或者廣播、電視上的權(quán)利管理信息的，知道或者應(yīng)當(dāng)知道作品、版式設(shè)計(jì)、表演、錄音錄像制品或者廣播、電視上的權(quán)利管理信息未經(jīng)許可被刪除或者改變，仍然向公眾提供的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；（八）制作、出售假冒他人署名的作品的。

侵犯著作權(quán)罪，是指自然人或者單位以營利為目的，侵犯他人著作權(quán)或者與著作權(quán)相關(guān)的權(quán)利，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。

本罪的保護(hù)法益是著作權(quán)以及與著作權(quán)相關(guān)的權(quán)利?！吨鳈?quán)法》規(guī)定了多種著作權(quán)的表現(xiàn)形式以及與著作權(quán)相關(guān)的權(quán)利，但《刑法》第217條僅將侵犯部分權(quán)利的行為規(guī)定為犯罪，形成了6種構(gòu)成要件的行為類型。

侵犯著作權(quán)罪的設(shè)立標(biāo)志著我國對于著作權(quán)保護(hù)程度的提高，而我國對侵犯著作權(quán)罪的不斷完善，彰顯了依法打擊侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪行為的決心。

（一）1997年《刑法》設(shè)立侵犯著作權(quán)罪

1997年《刑法》設(shè)立侵犯著作權(quán)罪，規(guī)定了以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的，或者出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的，或者未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的，或者制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

（二）2020年《刑法修正案（十一）》修改侵犯著作權(quán)罪

2020年《刑法修正案（十一）》對侵犯著作權(quán)進(jìn)行了修改，一是將調(diào)整了刑期“違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金”，修改為“處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”；二是修改了行為內(nèi)容，“未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的”，修改為“未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其文字作品、音樂、美術(shù)、視聽作品、計(jì)算機(jī)軟件及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品的”；將“未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的”，修改為“未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像的”；三是增加了兩款“未經(jīng)表演者許可，復(fù)制發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的”和“未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的”。

《刑法》第217條將6種侵犯部分權(quán)利的行為規(guī)定為犯罪，以刑法的方式保護(hù)他人的作品、圖書、錄音、錄像制品和禁止假冒他人署名的美術(shù)作品。侵犯著作權(quán)罪的責(zé)任形式為故意，且需要滿足違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的條件。

（一）行為主體

侵犯著作權(quán)的主體有兩種，一種是自然人，另一種是單位。

（二）行為對象

侵犯著作權(quán)的對象是他人的作品、圖書、錄音、錄像制品和假冒他人署名的美術(shù)作品。

（三）行為內(nèi)容

1.未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其文字作品、音樂、美術(shù)視聽作品、計(jì)算機(jī)軟件及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。

依據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》（以下稱：著作權(quán)法）第3條的規(guī)定，“作品”是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果包括文字作品，口述作品，音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品，美術(shù)、建筑作品，攝影作品，視聽作品，工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品，計(jì)算機(jī)軟件以及符合作品特征的其他智力成果。

（1） “未經(jīng)著作權(quán)人許可”，是指沒有得到著作權(quán)人授權(quán)或者偽造、涂改著作權(quán)人授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的情形。根據(jù)《辦理知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件意見》，“未經(jīng)著作權(quán)人許可”一般應(yīng)當(dāng)依據(jù)著作權(quán)人或者其授權(quán)的代理人、著作權(quán)集體管理組織、國家著作權(quán)行政管理部門指定的著作權(quán)認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的涉案作品版權(quán)認(rèn)證文書，或者證明出版者、復(fù)制發(fā)行者偽造、涂改授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的證據(jù)，結(jié)合其他證據(jù)綜合予以認(rèn)定。在涉案作品種類眾多且權(quán)利人分散的案件中，上述證據(jù)確實(shí)難以一一取得，但有證據(jù)證明涉案復(fù)制品系非法出版、復(fù)制發(fā)行的，且出版者、復(fù)制發(fā)行者不能提供獲得著作權(quán)人許可的相關(guān)證明材料的，可以認(rèn)定為“未經(jīng)著作權(quán)人許可”。但是，有證據(jù)證明權(quán)利人放棄權(quán)利、涉案作品的著作權(quán)不受我國著作權(quán)法保護(hù)，或者著作權(quán)保護(hù)期限已經(jīng)屆滿的除外。《辦理知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件解釋三》則更明確地規(guī)定：“在刑法第二百一十七條規(guī)定的作品錄音制品上以通常方式署名的自然人、法人或者非法人組織，應(yīng)當(dāng)推定為著作權(quán)人或者錄音制作者，且該作品、錄音制品上存在著相應(yīng)權(quán)利，但有相反證明的除外?！?/p>

（2）“復(fù)制發(fā)行”的理解與認(rèn)定，需要根據(jù)《刑法修正案（十一）》的規(guī)定作出調(diào)整。《辦理知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件解釋一》規(guī)定，通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的行為，應(yīng)當(dāng)視為“復(fù)制發(fā)行”。《辦理知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件意見》也規(guī)定，“發(fā)行”，包括總發(fā)行、批發(fā)、零售、通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播以及出租、展銷等活動(dòng)但在《刑法修正案（十一）》增加了“通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播”的行為方式后，這種行為方式不應(yīng)再列入“發(fā)行”。按照《著作權(quán)法》第10 條的規(guī)定，“復(fù)制”是以印刷、復(fù)印、印、錄音、錄像、翻錄、翻拍、數(shù)字化等方式將作品制作一份或者多份：發(fā)行，是指以出售或者贈(zèng)與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件即作品的有形載體；通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播，是指以有線或者無線方式向公眾提供，使公眾可以在其選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品。

（3）“通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播”，是指使公眾可以從信息網(wǎng)絡(luò)獲得著作權(quán)人的作品的行為。司法實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生的深度鏈接行為，屬于通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人作品的行為。例如，甲申請注冊網(wǎng)站域名后設(shè)立 X 網(wǎng)站，并租用服務(wù)器，通過安裝相關(guān)軟件完成網(wǎng)站和服務(wù)器的鏈接。然后未經(jīng)著作權(quán)人許可，通過X網(wǎng)站管理后臺(tái)，鏈接至Y資源網(wǎng)取影視作品的種子文件索引地址，以設(shè)置目錄、索引等方式向用戶推薦作品，并通過強(qiáng)制提供特定播放軟件等方式，為X網(wǎng)站用戶提供瀏覽、下載上述影視作品的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。這種深度鏈接行為擴(kuò)大了侵權(quán)產(chǎn)品的傳播范圍，宜認(rèn)定為侵犯著作權(quán)罪的正犯行為。

綜上所述，以下幾種情形均符合刑法第217條第1項(xiàng)的規(guī)定：（1）復(fù)制他人作品的；（2）發(fā)行他人作品的；（3）通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人作品的；（4）復(fù)制并發(fā)行他人作品的；（5）復(fù)制并通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人作品的；（6）發(fā)行并通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人作品的；（7）復(fù)制、發(fā)行并通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人作品的。

2.出版他人享有專有出版權(quán)的圖書。

出版，是指將作品編輯加工后，經(jīng)過復(fù)制向公眾發(fā)行。根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，圖書出版者對著作權(quán)人交付出版的作品，在合同約定期間享有專有出版權(quán)。

3.未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像。

錄音錄像制作者，是指錄音錄像制品的首次制作人，未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制其錄音錄像作品，發(fā)行或者通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)利人的錄音錄像制品，復(fù)制后發(fā)行或者通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播制作者的錄音錄像制品的行為，均符合本行為類型。

4.未經(jīng)表演者許可，復(fù)制發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演。

對復(fù)制發(fā)行的理解與前述第一項(xiàng)行為類型相同。

5.制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品。

美術(shù)作品，是指繪畫、書法、雕塑等以線條色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術(shù)作品。屬于本項(xiàng)的典型行為是，簽署名人的姓名，假冒名人的親筆作品（侵犯了名人的著作權(quán)），或者將第三者的美術(shù)作品簽署名人的姓名，假冒名人的美術(shù)作品（侵犯了第三者的著作權(quán)）。

出版單位與他人事前通謀，向其出售、出租或者以其他形式轉(zhuǎn)讓該出版單位的名稱書號、刊號、版號，他人實(shí)施侵犯著作權(quán)行為，構(gòu)成犯罪的，對該出版單位應(yīng)當(dāng)以共犯論處。

6.未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施。

技術(shù)措施，是指用于防止、限制未經(jīng)權(quán)利人許可瀏覽、欣賞作品、表演、錄音錄像制品或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供作品、表演、錄音錄像制品的有效技術(shù)、裝置或者部件。《著作權(quán)法》第49條與第53條禁止兩類規(guī)避技術(shù)措施的行為即直接規(guī)避行為與間接規(guī)避行為。前者是指未經(jīng)權(quán)利人許可，故意避開或者破壞技術(shù)措施；后者是指以避開或者破壞技術(shù)措施為目的制造、進(jìn)口或者向公眾提供有關(guān)裝置或者部件，以及為他人避開或者破壞技術(shù)措施提供技術(shù)服務(wù)。刑法第217 條第6項(xiàng)僅將直接規(guī)避行為規(guī)定為構(gòu)成要件行為，即避開技術(shù)措施或者破壞技術(shù)措施。但是，這并不意味著間接規(guī)避行為不可能觸犯刑法。應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，以避開或者破壞技術(shù)措施為目的制造、進(jìn)口有關(guān)裝置或者部件的，是本罪的預(yù)備行為。以避開或者破壞技術(shù)措施為目的向公眾提供有關(guān)裝置或者部件，以及故意為他人避開或者破壞技術(shù)措施提供技術(shù)服務(wù)的，可能構(gòu)成本罪的共犯或者共同正犯。

（四）責(zé)任形式

侵犯著作權(quán)罪的責(zé)任形式為故意，刑法第217條第6項(xiàng)特別規(guī)定“故意”是為了提示司法工作人員不要將過失行為認(rèn)定為犯罪，并不意味著其他行為類型可以由過失構(gòu)成。責(zé)任要素除故意外，還要求具有營利目的。以營利為目的，既包括通過實(shí)施本罪行為直接營利，也包括在實(shí)施本罪行為的過程中以刊登收費(fèi)廣告等方式直接或者間接收取費(fèi)用的情形。不以營利為目的的行為，不成立本罪。