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二審代理詞格式(代理詞格式范文是什么)

首頁 > 刑事案件2025-04-13 02:21:54

當(dāng)事人可以推翻之前的筆錄嗎?

我之前為了保護(hù)別人把所有責(zé)任自己擔(dān)下來,但是現(xiàn)在學(xué)校要開除學(xué)籍處分,我想修改之前的筆錄,可以么?
<<最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定>>
法釋〔2001〕33號
為保證人民法院正確認(rèn)定案件事實(shí),公正、及時(shí)審理民事案件,保障和便利當(dāng)事人依法行使訴訟權(quán)利,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱《民事訴訟法》)等有關(guān)法律的規(guī)定,結(jié)合民事審判經(jīng)驗(yàn)和實(shí)際情況,制定本規(guī)定。
一、當(dāng)事人舉證
第一條原告向人民法院起訴或者被告提出反訴,應(yīng)當(dāng)附有符合起訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料。
第二條當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。
沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。
第三條人民法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明舉證的要求及法律后果,促使當(dāng)事人在合理期限內(nèi)積極、全面、正確、誠實(shí)地完成舉證。
當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集的證據(jù),可申請人民法院調(diào)查收集。
第四條下列侵權(quán)訴訟,按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任:
(一)因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟,由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任;
(二)高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟,由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任;
(三)因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟,由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任;
(四)建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟,由所有人或者管理人對其無過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任;
(五)飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟,由動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯(cuò)或者第三人有過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任;
(六)因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟,由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任;
(七)因共同危險(xiǎn)行為致人損害的侵權(quán)訴訟,由實(shí)施危險(xiǎn)行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任;
(八)因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟,由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。
有關(guān)法律對侵權(quán)訴訟的舉證責(zé)任有特殊規(guī)定的,從其規(guī)定。
第五條在合同糾紛案件中,主張合同關(guān)
系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任;主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動(dòng)的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。

對合同是否履行發(fā)生爭議的,由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
對代理權(quán)發(fā)生爭議的,由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
第六條在勞動(dòng)爭議糾紛案件中,因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭議的,由用人單位負(fù)舉
證責(zé)任。
第七條在法律沒有具體規(guī)定,依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí),人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則,綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證
責(zé)任的承擔(dān)。
第八條訴訟過程中,一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)明確表示承認(rèn)的,另一方當(dāng)事人無需舉證。但涉及身分關(guān)系的案件除外。
對一方當(dāng)事人陳述的事實(shí),另一方當(dāng)事人既未表示承認(rèn)也未否認(rèn),經(jīng)審判人員充分說明并詢問后,其仍不明確表示肯定或者否定的,視為對該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)。
當(dāng)事人委托代理人參加訴訟的,代理人的承認(rèn)視為當(dāng)事人的承認(rèn)。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實(shí)的承認(rèn)直接導(dǎo)致承認(rèn)對方訴訟請求的除外;當(dāng)事人在場但對其代理
人的承認(rèn)不作否認(rèn)表示的,視為當(dāng)事人的承認(rèn)。
當(dāng)事人在法庭辯論終結(jié)前撤回承認(rèn)并經(jīng)對方當(dāng)事人同意,或者有充分證據(jù)證明其承認(rèn)行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實(shí)不符的,不能免除對方當(dāng)事人
的舉證責(zé)任。
第九條下列事實(shí),當(dāng)事人無需舉證證明:
(一)眾所周知的事實(shí);
(二)自然規(guī)律及定理;
(三)根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則,能推定出的另一事實(shí);
(四)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí);
(五)已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí);
(六)已為有效公證文書所證明的事實(shí)。
前款(一)、(三)、(四)、(五)、(六)項(xiàng),當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。
第十條當(dāng)事人向人民法院提供證據(jù),應(yīng)當(dāng)提供原件或者原物。如需自己保存證據(jù)原件、原物或者提供原件、原物確有困難的,可以提供經(jīng)人民法院核對無異的復(fù)制件
或者復(fù)制品。
第十一條當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的,該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)予以證明,并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館予以認(rèn)證,或
者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。
當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)形成的,應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)的證明手續(xù)。
第十二條當(dāng)事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料,應(yīng)當(dāng)附有中文譯本。
第十三條對雙方當(dāng)事人無爭議但涉及國家利益、社會(huì)公共利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí),人民法院可以責(zé)令當(dāng)事人提供有關(guān)證據(jù)。
第十四條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對其提交的證據(jù)材料逐一分類編號,對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明,簽名蓋章,注明提交日期,并依照對方當(dāng)事人人數(shù)提出副
本。
人民法院收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料,應(yīng)當(dāng)出具收據(jù),注明證據(jù)的名稱、份數(shù)和頁數(shù)以及收到的時(shí)間,由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。
二、人民法院調(diào)查收集證據(jù)
第十五條《民事訴訟法》第六十四條規(guī)定的“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)”,是指以下情形:
(一)涉及可能有損國家利益、社會(huì)公共利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí);
(二)涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實(shí)體爭議無關(guān)的程序事項(xiàng)。
第十六條除本規(guī)定第十五條規(guī)定的情形外,人民法院調(diào)查收集證據(jù),應(yīng)當(dāng)依當(dāng)事人的申請進(jìn)行。
第十七條符合下列條件之一的,當(dāng)事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù);
(一)申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料;
(二)涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料;
(三)當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。
第十八條當(dāng)事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù),應(yīng)當(dāng)提交書面申請。申請書應(yīng)當(dāng)載明被調(diào)查人的姓名或者單位名稱、住所地等基本情況、所要調(diào)查收集
的證據(jù)的內(nèi)容、需要由人民法院調(diào)查收集證據(jù)的原因及其要證明的事實(shí)。
第十九條當(dāng)事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù),不得遲于舉證期限屆滿前七日。
人民法院對當(dāng)事人及其訴訟代理人的申請不予準(zhǔn)許的,應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或其訴訟代理人送達(dá)通知書。當(dāng)事人及其訴訟代理人可以在收到通知書的次日起三日內(nèi)向受理申
請的人民法院書面申請復(fù)議一次。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請之日起五日內(nèi)作出答復(fù)。
第二十條調(diào)查人員調(diào)查收集的書證,可以是原件,也可以是經(jīng)核對無誤的副本或者復(fù)制件。是副本或者復(fù)制件的,應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說明來源和取證情況。
第二十一條調(diào)查人員調(diào)查收集的物證應(yīng)當(dāng)是原物。被調(diào)查人提供原物確有困難的,可以提供復(fù)制品或者照片。提供復(fù)制品或者照片的,應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說明取證情
況。
第二十二條調(diào)查人員調(diào)查收集計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的,應(yīng)當(dāng)要求被調(diào)查人提供有關(guān)資料的原始載體。提供原始載體確有困難的,可以提供復(fù)制件。
提供復(fù)制件的,調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說明其來源和制作經(jīng)過。
第二十三條當(dāng)事人依據(jù)《民事訴訟法》第七十四條的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù),不得遲于舉證期限屆滿前七日。
當(dāng)事人申請保全證據(jù)的,人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)保。
法律、司法解釋規(guī)定訴前保全證據(jù)的,依照其規(guī)定辦理。
第二十四條人民法院進(jìn)行證據(jù)保全,可以根據(jù)具體情況,采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。
人民法院進(jìn)行證據(jù)保全,可以要求當(dāng)事人或者訴訟代理人到場。
第二十五條當(dāng)事人申請鑒定,應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。符合本規(guī)定第二十七條規(guī)定的情形,當(dāng)事人申請重新鑒定的除外。
對需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人,在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料,致使對案件爭議的事實(shí)
無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的,應(yīng)當(dāng)對該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
第二十六條當(dāng)事人申請鑒定經(jīng)人民法院同意后,由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員,協(xié)商不成的,由人民法院指定。
第二十七條當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許:
(一)鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的;
(二)鑒定程序嚴(yán)重違法的;
(三)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;
(四)經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。
對有缺陷的鑒定結(jié)論,可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的,不予重新鑒定。
第二十八條一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論,另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。
第二十九條審判人員對鑒定人出具的鑒定書,應(yīng)當(dāng)審查是否具有下列內(nèi)容:
(一)委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容;
(二)委托鑒定的材料;
(三)鑒定的依據(jù)及使用的科學(xué)技術(shù)手段;
(四)對鑒定過程的說明;
(五)明確的鑒定結(jié)論;
(六)對鑒定人鑒定資格的說明;
(七)鑒定人員及鑒定機(jī)構(gòu)簽名蓋章。
第三十條人民法院勘驗(yàn)物證或者現(xiàn)場,應(yīng)當(dāng)制作筆錄,記錄勘驗(yàn)的時(shí)間、地點(diǎn)、勘驗(yàn)人、在場人、勘驗(yàn)的經(jīng)過、結(jié)果,由勘驗(yàn)人、在場人簽名或者蓋章。對于繪制的
現(xiàn)場圖應(yīng)當(dāng)注明繪制的時(shí)間、方位、測繪人姓名、身份等內(nèi)容。
第三十一條摘錄有關(guān)單位制作的與案件事實(shí)相關(guān)的文件、材料,應(yīng)當(dāng)注明出處,并加蓋制作單位或者保管單位的印章,摘錄人和其他調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)在摘錄件上簽名或
者蓋章。
摘錄文件、材料應(yīng)當(dāng)保持內(nèi)容相應(yīng)的完整性,不得斷章取義。
三、舉證時(shí)限與證據(jù)交換
第三十二條被告應(yīng)當(dāng)在答辯期屆滿前提出書面答辯,闡明其對原告訴訟請求及所依據(jù)的事實(shí)和理由的意見。
第三十三條人民法院應(yīng)當(dāng)在送達(dá)案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的同時(shí)向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書。舉證通知書應(yīng)當(dāng)載明舉證責(zé)任的分配原則與要求、可以向人民法院申
請調(diào)查取證的情形、人民法院根據(jù)案件情況指定的舉證期限以及逾期提供證據(jù)的法律后果。
舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致,并經(jīng)人民法院認(rèn)可。
由人民法院指定舉證期限的,指定的期限不得少于三十日,自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計(jì)算。
第三十四條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料,當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的,視為放棄舉證權(quán)利。
對于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料,人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證。但對方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。
當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的,應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。
第三十五條訴訟過程中,當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致的,不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制,人民
法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請求。
當(dāng)事人變更訴訟請求的,人民法院應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限。
第三十六條當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的,應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證,經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,可以適當(dāng)延長舉證期限。當(dāng)事人在延長的
舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的,可以再次提出延期申請,是否準(zhǔn)許由人民法院決定。
第三十七條經(jīng)當(dāng)事人申請,人民法院可以組織當(dāng)事人在開庭審理前交換證據(jù)。
人民法院對于證據(jù)較多或者復(fù)雜疑難的案件,應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人在答辯期屆滿后、開庭審理前交換證據(jù)。
第三十八條交換證據(jù)的時(shí)間可以由當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認(rèn)可,也可以由人民法院指定。
人民法院組織當(dāng)事人交換證據(jù)的,交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當(dāng)事人申請延期舉證經(jīng)人民法院準(zhǔn)許的,證據(jù)交換日相應(yīng)順延。
第三十九條證據(jù)交換應(yīng)當(dāng)在審判人員的主持下進(jìn)行。
在證據(jù)交換的過程中,審判人員對當(dāng)事人無異議的事實(shí)、證據(jù)應(yīng)當(dāng)記錄在卷;對有異議的證據(jù),按照需要證明的事實(shí)分類記錄在卷,并記載異議的理由。通過證據(jù)交
換,確定雙方當(dāng)事人爭議的主要問題。
第四十條當(dāng)事人收到對方交換的證據(jù)后提出反駁并提出新證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人在指定的時(shí)間進(jìn)行交換。
證據(jù)交換一般不超過兩次。但重大、疑難和案情特別復(fù)雜的案件,人民法院認(rèn)為確有必要再次進(jìn)行證據(jù)交換的除外。
第四十一條《民事訴訟法》第一百二十五條第一款規(guī)定的“新的證據(jù)”,是指以下情形:
(一)一審程序中的新的證據(jù)包括:當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供,經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,在延長的期限內(nèi)仍
無法提供的證據(jù);
(二)二審程序中的新的證據(jù)包括:一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許,二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并
依當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù)。
第四十二條當(dāng)事人在一審程序中提供新的證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)在一審開庭前或者開庭審理時(shí)提出。
當(dāng)事人在二審程序中提供新的證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)在二審開庭前或者開庭審理時(shí)提出;二審不需要開庭審理的,應(yīng)當(dāng)在人民法院指定的期限內(nèi)提出。
第四十三條當(dāng)事人舉證期限屆滿后提供的證據(jù)不是新的證據(jù)的,人民法院不予采納。
當(dāng)事人經(jīng)人民法院準(zhǔn)許延期舉證,但因客觀原因未能在準(zhǔn)許的期限內(nèi)提供,且不審理該證據(jù)可能導(dǎo)致裁判明顯不公的,其提供的證據(jù)可視為新的證據(jù)。
第四十四條《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(一)項(xiàng)規(guī)定的“新的證據(jù)”,是指原審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。
當(dāng)事人在再審程序中提供新的證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)在申請?jiān)賹彆r(shí)提出。
第四十五條一方當(dāng)事人提出新的證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)通知對方當(dāng)事人在合理期限內(nèi)提出意見或者舉證。
第四十六條由于當(dāng)事人的原因未能在指定期限內(nèi)舉證,致使案件在二審或者再審期間因提出新的證據(jù)被人民法院發(fā)回重審或者改判的,原審裁判不屬于錯(cuò)誤裁判案
件。一方當(dāng)事人請求提出新的證據(jù)的另一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)由此增加的差旅、誤工、證人出庭作證、訴訟等合理費(fèi)用以及由此擴(kuò)大的直接損失,人民法院應(yīng)予支持。
四、質(zhì)證
第四十七條證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示,由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù),不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
當(dāng)事人在證據(jù)交換過程中認(rèn)可并記錄在卷的證據(jù),經(jīng)審判人員在庭審中說明后,可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
第四十八條涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私或者法律規(guī)定的其他應(yīng)當(dāng)保密的證據(jù),不得在開庭時(shí)公開質(zhì)證。
第四十九條對書證、物證、視聽資料進(jìn)行質(zhì)證時(shí),當(dāng)事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情況之一的除外:
(一)出示原件或者原物確有困難并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許出示復(fù)制件或者復(fù)制品的;
(二)原件或者原物已不存在,但有證據(jù)證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件或原物一致的。
第五十條質(zhì)證時(shí),當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性,針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小,進(jìn)行質(zhì)疑、說明與辯駁。
第五十一條質(zhì)證按下列順序進(jìn)行:
(一)原告出示證據(jù),被告、第三人與原告進(jìn)行質(zhì)證;
(二)被告出示證據(jù),原告、第三人與被告進(jìn)行質(zhì)證;
(三)第三人出示證據(jù),原告、被告與第三人進(jìn)行質(zhì)證。
人民法院依照當(dāng)事人申請調(diào)查收集的證據(jù),作為提出申請的一方當(dāng)事人提供的證據(jù)。
人民法院依照職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)應(yīng)當(dāng)在庭審時(shí)出示,聽取當(dāng)事人意見,并可就調(diào)查收集該證據(jù)的情況予以說明。
第五十二條案件有兩個(gè)以上獨(dú)立的訴訟請求的,當(dāng)事人可以逐個(gè)出示證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。
第五十三條不能正確表達(dá)意志的人,不能作為證人。
待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人,可以作為證人。
第五十四條當(dāng)事人申請證人出庭作證,應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出,并經(jīng)人民法院許可。
人民法院對當(dāng)事人的申請予以準(zhǔn)許的,應(yīng)當(dāng)在開庭審理前通知證人出庭作證,并告知其應(yīng)當(dāng)如實(shí)作證及作偽證的法律后果。
證人因出庭作證而支出的合理費(fèi)用,由提供證人的一方當(dāng)事人先行支付,由敗訴一方當(dāng)事人承擔(dān)。
第五十五條證人應(yīng)當(dāng)出庭作證,接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。
證人在人民法院組織雙方當(dāng)事人交換證據(jù)時(shí)出席陳述證言的,可視為出庭作證。
第五十六條《民事訴訟法》第七十條規(guī)定的“證人確有困難不能出庭”,是指有下列情形:
(一)年邁體弱或者行動(dòng)不便無法出庭的;
(二)特殊崗位確實(shí)無法離開的;
(三)路途特別遙遠(yuǎn),交通不便難以出庭的;
(四)因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無法出庭的;
(五)其他無法出庭的特殊情況。
前款情形,經(jīng)人民法院許可,證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證。
第五十七條出庭作證的證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實(shí)。證人為聾啞人的,可以其他表達(dá)方式作證。
證人作證時(shí),不得使用猜測、推斷或者評論性的語言。
第五十八條審判人員和當(dāng)事人可以對證人進(jìn)行詢問。證人不得旁聽法庭審理;詢問證人時(shí),其他證人不得在場。人民法院認(rèn)為有必要的,可以讓證人進(jìn)行對質(zhì)。
第五十九條鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人質(zhì)詢。
鑒定人確因特殊原因無法出庭的,經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,可以書面答復(fù)當(dāng)事人的質(zhì)詢。
第六十條經(jīng)法庭許可,當(dāng)事人可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問。
詢問證人、鑒定人、勘驗(yàn)人不得使用威脅、侮辱及不適當(dāng)引導(dǎo)證人的言語和方式。
第六十一條當(dāng)事人可以向人民法院申請由一至二名具有專門知識(shí)的人員出庭就案件的專門性問題進(jìn)行說明。人民法院準(zhǔn)許其申請的,有關(guān)費(fèi)用由提出申請的當(dāng)事人負(fù)
擔(dān)。
審判人員和當(dāng)事人可以對出庭的具有專門知識(shí)的人員進(jìn)行詢問。
經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,可以由當(dāng)事人各自申請的具有專門知識(shí)的人員就有案件中的問題進(jìn)行對質(zhì)。
具有專門知識(shí)的人員可以對鑒定人進(jìn)行詢問。
第六十二條法庭應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的質(zhì)證情況記入筆錄,并由當(dāng)事人核對后簽名或者蓋章。
五、證據(jù)的審核認(rèn)定
第六十三條人民法院應(yīng)當(dāng)以證據(jù)能夠證明的案件事實(shí)為依據(jù)依法作出裁判。
第六十四條審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序,全面、客觀地審核證據(jù),依據(jù)法律的規(guī)定,遵循法官職業(yè)道德,運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn),對證據(jù)有無證明力和證明力
大小獨(dú)立進(jìn)行判斷,并公開判斷的理由和結(jié)果。
第六十五條審判人員對單一證據(jù)可以從下列方面進(jìn)行審核認(rèn)定:
(一)證據(jù)是否原件、原物,復(fù)印件、復(fù)制品與原件、原物是否相符;
(二)證據(jù)與本案事實(shí)是否相關(guān);
(三)證據(jù)的形式、來源是否符合法律規(guī)定;
(四)證據(jù)的內(nèi)容是否真實(shí);
(五)證人或者提供證據(jù)的人,與當(dāng)事人有無利害關(guān)系。
第六十六條審判人員對案件的全部證據(jù),應(yīng)當(dāng)從各證據(jù)與案件事實(shí)的關(guān)聯(lián)程度、各證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進(jìn)行綜合審查判斷。
第六十七條在訴訟中,當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實(shí)的認(rèn)可,不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。
第六十八條以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù),不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
第六十九條下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù):
(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;
(二)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;
(三)存有疑點(diǎn)的視聽資料;
(四)無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品;
(五)無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。
第七十條一方當(dāng)事人提出的下列證據(jù),對方當(dāng)事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力:
(一)書證原件或者與書證原件核對無誤的復(fù)印件、照片、副本、節(jié)錄本;
(二)物證原物或者與物證原物核對無誤的復(fù)制件、照片、錄像資料等;
(三)有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點(diǎn)的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復(fù)制件;
(四)一方當(dāng)事人申請人民法院依照法定程序制作的對物證或者現(xiàn)場的勘驗(yàn)筆錄。
第七十一條人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論,當(dāng)事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的,可以認(rèn)定其證明力。
第七十二條一方當(dāng)事人提出的證據(jù),另一方當(dāng)事人認(rèn)可或者提出的相反證據(jù)不足以反駁的,人民法院可以確認(rèn)其證明力。
一方當(dāng)事人提出的證據(jù),另一方當(dāng)事人有異議并提出反駁證據(jù),對方當(dāng)事人對反駁證據(jù)認(rèn)可的,可以確認(rèn)反駁證據(jù)的證明力。
第七十三條雙方當(dāng)事人對同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大
于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。
因證據(jù)的證明力無法判斷導(dǎo)致爭議事實(shí)難以認(rèn)定的,人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)舉證責(zé)任分配的規(guī)則作出裁判。
第七十四條訴訟過程中,當(dāng)事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認(rèn)的對己方不利的事實(shí)和認(rèn)可的證據(jù),人民法院應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn),但當(dāng)事人反悔
并有相反證據(jù)足以推翻的除外。
第七十五條有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供,如果對方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人,可以推定該主張成立。
第七十六條當(dāng)事人對自己的主張,只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的,其主張不予支持。但對方當(dāng)事人認(rèn)可的除外。
第七十七條人民法院就數(shù)個(gè)證據(jù)對同一事實(shí)的證明力,可以依照下列原則認(rèn)定:
(一)國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證;
(二)物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證,其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言;
(三)原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù);
(四)直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù);
(五)證人提供的對與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言,其證明力一般小于其他證人證言。
第七十八條人民法院認(rèn)定證人證言,可以通過對證人的智力狀況、品德、知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、法律意識(shí)和專業(yè)技能等的綜合分析作出判斷。
第七十九條人民法院應(yīng)當(dāng)在裁判文書中闡明證據(jù)是否采納的理由。
對當(dāng)事人無爭議的證據(jù),是否采納的理由可以不在裁判文書中表述。
六、其他
第八十條對證人、鑒定人、勘驗(yàn)人的合法權(quán)益依法予以保護(hù)。
當(dāng)事人或者其他訴訟參與人偽造、毀滅證據(jù),提供假證據(jù),阻止證人作證,指使、賄買、脅迫他人作偽證,或者對證人、鑒定人、勘驗(yàn)人打擊報(bào)復(fù)的,依照《民事訴
訟法》第一百零二條的規(guī)定處理。
第八十一條人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣皇鼙窘忉屩械谌l、第三十三條第三款和第七十九條規(guī)定的限制。
第八十二條本院過去的司法解釋,與本規(guī)定不一致的,以本規(guī)定為準(zhǔn)。
第八十三條本規(guī)定自2002年4月1日起施
但你要有充分的證據(jù),還要有足夠的心里準(zhǔn)備,因?yàn)槟阃品瓡?huì)引起不必要的懷疑

從材料送到法院起到開庭的步驟

訴訟指南
法院進(jìn)門七件事 :說白了,打官司就是這七件事
  第一件事:立案
  去法院打官司的第一個(gè)程序就是立案,你準(zhǔn)備了案件材料,只有遞進(jìn)了法院設(shè)立的窗口,才會(huì)產(chǎn)生作用。起訴、反訴、申訴、上訴、申請執(zhí)行,都是需要立案的。這些程序的啟動(dòng),必須經(jīng)過第一關(guān)的審查。立案一般是形式審查,即查看你的文件是否符合相關(guān)的程序要求,立案庭的法官有時(shí)也會(huì)對案子的實(shí)體問題,你和他們解釋解釋就行了。立案的程序是:
  (1)遞交材料。
  任何一個(gè)法院都會(huì)設(shè)置立案庭,專門弄一個(gè)大廳來接待當(dāng)事人或者代理人。即便是條件艱苦的法院,也會(huì)設(shè)置一個(gè)辦公室。你的材料要從這里遞上去,然后層層審批到達(dá)主審案子的法官手里。立案的材料一般有文書、基本證據(jù)、授權(quán)委托書、律師事務(wù)所函或者其他身份證復(fù)印件什么的,總之,你在立案前,這些東西要準(zhǔn)備3份以上,一份給法院,一份留自己,其余的是對方的,如果你就準(zhǔn)備了一份狀子,可能會(huì)在開庭時(shí)找對方借了,那不鬧笑話才怪。
  (2)計(jì)算費(fèi)用。
  如果你的材料能夠通過形式審查,而你的案子又不是什么疑難雜癥,你的材料會(huì)被立案庭收取,這個(gè)時(shí)候,你還不能走人,因?yàn)槟氵€要交訴訟費(fèi)的。訴訟費(fèi)包括案件受理費(fèi)和其他訴訟費(fèi)兩種。很多法院在收取案件受理費(fèi)后,還要加收其他訴訟費(fèi)。一件收取50塊錢的人身損害案,可能要收其它訴訟費(fèi)400塊。因?yàn)槭芾碣M(fèi)必須進(jìn)財(cái)政專用帳戶,而其它訴訟費(fèi)則不必。你可能還要繳納郵件送達(dá)費(fèi)40元,但實(shí)際上送達(dá)的時(shí)候一般是法院通知對方當(dāng)事人來法院取文書,你如果在年尾去立案,或者你運(yùn)氣太好,你說不定還會(huì)要被收取有關(guān)報(bào)紙的訂閱費(fèi),但你可能永遠(yuǎn)收不到那份珍貴的報(bào)紙。如果你夠水平,有些費(fèi)用可能在案件結(jié)案時(shí),被判決由對方支付。如果你申請了財(cái)產(chǎn)保全,那要收費(fèi),證據(jù)保全,也要收費(fèi),反訴,要收費(fèi),現(xiàn)在我了解的情況是,執(zhí)行案件可以不預(yù)先收費(fèi),但還是要在執(zhí)行終結(jié)時(shí)收取執(zhí)行費(fèi)和實(shí)際執(zhí)行費(fèi)。你可能在立案的時(shí)候,就計(jì)算好要繳納的訴訟費(fèi),但你不要太在意這個(gè)計(jì)算,很多時(shí)候,在立案庭的法官計(jì)算出來的費(fèi)用會(huì)要超出你的預(yù)算。怎么辦?交吧!!
  (3)填寫表格。
  在立案的時(shí)候,你可能會(huì)被告知要填寫一疊材料,有當(dāng)事人情況表,有送達(dá)地址確認(rèn)表,有法官監(jiān)督卡,有證據(jù)清單,有財(cái)產(chǎn)清單等等。我建議你每項(xiàng)都填寫清楚,尤其是當(dāng)事人的電話號碼,否則,你可能會(huì)在今后的日子里,不止一次的前往法院補(bǔ)充這個(gè)補(bǔ)充那個(gè)。
  (4)收取立案文書。
  既然已經(jīng)進(jìn)來了,就不忙著回去,你還要收取一些重要材料。一般是《案件受理通知》、《訴訟風(fēng)險(xiǎn)告知書》、《舉證通知書》、《庭前會(huì)議通知》等等,這些文件,我建議你仔細(xì)閱讀,因?yàn)樵谝恍┠悴唤?jīng)易的地方,有些重大的信息。受理通知意味著你的案子進(jìn)入了一審程序,從那天起,人民法院原則上要在不超過3-6個(gè)月的時(shí)間內(nèi)搞定你的案子;訴訟風(fēng)險(xiǎn)告知在于提醒你案件中有些責(zé)任是你的,人民法院可不保證你能打贏你認(rèn)為有道理的官司,這個(gè)文件有點(diǎn)像“米蘭達(dá)警告”,如果人民法院不告知你訴訟風(fēng)險(xiǎn),有可能會(huì)是程序錯(cuò)誤。舉證通知很重要,它提醒你在法定的日期內(nèi)提交答辯,如果你是被告代理人,你錯(cuò)過了期限,則錯(cuò)過了反訴權(quán)利、提出管轄異議的權(quán)利,這可不是鬧者玩的。不論你是原告還是被告代理人,你都必須在舉證期限內(nèi)提供案件的證據(jù),否則,對方代理人是不會(huì)對你臨時(shí)提交的你認(rèn)為是最關(guān)鍵要最后拿出來作為殺手锏的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證的。
  這些文書,建議你收好,雖然它們印刷質(zhì)量很差,也不要丟掉了,它們是你案卷里的必備材料。
  (5)立案有竅門。
  不是每一個(gè)案子都能夠在立案庭被通過,如果你希望你的案子被法院受理,請不要和立案庭的法官爭執(zhí)以顯示你的辯論水平,和他們講講道理,翻翻規(guī)定就行了。疑難的案子,他們會(huì)在一定的時(shí)間內(nèi)通知你是否受理,如果不能受理,建議你讓立案庭作出不立案裁定,這個(gè)裁定你是可以上訴的。有些根本就不屬于這個(gè)法院管轄的案子,你一定要讓他們受理,你可能只能靠你的老師去搞定了。
  第二件事:閱卷
  你如果是個(gè)被告代理人,在被告收到了應(yīng)訴通知書和文書傳票以后。閱卷時(shí)會(huì)有些工作和注意事項(xiàng),我慢慢和你說。
  (1)聯(lián)系法官。
  你收到的文書上肯定會(huì)有法官的電話號碼,在你準(zhǔn)備去之前,請你告知法官,沒有人天天會(huì)在家里等你去閱卷,如果你不愿意辛辛苦苦從河?xùn)|趕到河西,坐個(gè)把小時(shí)車最后在法官門上碰了個(gè)壁而心情沮喪,建議你先和法官聯(lián)系,說清楚來意,請他們給你配合。
  (2)遞交文書。
  你一定要帶著自己的證件和授權(quán)委托書,你是助理,你的事務(wù)所會(huì)給你辦一個(gè)實(shí)習(xí)律師證,這個(gè)證不能辦理刑事案件,也不能以這個(gè)證來證明你是個(gè)律師。你應(yīng)該在進(jìn)門后出示你的證件,除非你認(rèn)識(shí)這個(gè)法官,你的授權(quán)委托書,以及事務(wù)所的函件應(yīng)該在閱卷時(shí)提交給法官,以顯示你有資格查閱本案的案卷。如果你有意識(shí),你應(yīng)該給法官遞交你的名片,讓他在有事的時(shí)候找到你。你還可以很厚臉皮的請法官告知你他的手機(jī)號碼,以方便以后的聯(lián)絡(luò)。
  (3)摘錄、復(fù)印案卷文件。
  如果你去的法院沒有復(fù)印設(shè)備,你只好用手去抄寫案卷的內(nèi)容,大多數(shù)條件下,你可以得到允許的情況下復(fù)印案卷中的文件。如果對方在舉證期限內(nèi)有新的證據(jù),你可以要求法院給你提供一份副本。你很有必要留心對方在這個(gè)案子中是否聘請了代理人,代理人是何方神圣,這有助于你和你的老師在研究案情的時(shí)候綜合考慮,說不定那個(gè)律師是你老師的師兄弟,或者是弟子,這個(gè)就很重要了。
  (4)閱卷時(shí)的注意事項(xiàng)。
  閱卷只是個(gè)很小的工作,但有很多注意事項(xiàng):未經(jīng)過允許,你不要好奇去翻閱法官辦公室別的案子的卷宗,讓法官覺得你可疑;你不要拆撕案卷;二審案卷可能會(huì)有附卷,附卷有時(shí)是法官評議的記錄,這是工作秘密,沒有經(jīng)過他的允許,你絕對不要去看,否則你會(huì)為你的好奇付出代價(jià);沒事不要打聽法官對案子的看法,案子還沒有開庭判決,就是有看法,他也不能告訴你,況且他又和你不熟。
  第三件事:遞交文書和交換證據(jù)
  一個(gè)案子進(jìn)入法院,不管你是兩者的哪一方代理人,你都會(huì)有很多文書和證據(jù)要遞交和交換的。我先說說原告代理人在這件事上的事項(xiàng):
  1.原告的事項(xiàng)
  你是原告代理人,恭喜你,你把人家給告了,心理上占盡了優(yōu)勢。但僅此而已。原告在訴訟中要做的工作準(zhǔn)備要比被告多,任何一個(gè)程序或者文件的紕漏都可能導(dǎo)致案件全盤崩潰。千萬不能將狀子丟在法院然后就去睡大覺,現(xiàn)在的法官才不會(huì)替你整理證據(jù)尋找法律依據(jù),你稍有差池,對不起,駁回你的訴訟請求。
  原告的文書:
  原告的文書有:起訴狀、變更補(bǔ)充訴訟請求申請書、追加當(dāng)事人申請書、財(cái)產(chǎn),證據(jù)保全申請書、司法鑒定申請書、證人出庭作證申請書、延期舉證申請書、證據(jù)清單以及證據(jù)證明事項(xiàng)的說明、如果覺得打不過對方或者雙方調(diào)解解決了糾紛,那么就有撤訴申請書。等等等等。這些文書都是由你去撰寫,并且要在一定的時(shí)間內(nèi)遞交給法庭。很多文書,都有其格式,我可以在文后給你介紹幾種不常用的。請你在撰寫這些文件之前先認(rèn)真仔細(xì)的考慮你要表達(dá)的事項(xiàng),也不要寫得文縐縐的,意思清楚,格式正確就行。
  原告的證據(jù):
  在舉證期限屆滿前,你要記得向法庭提交證據(jù),如果不能夠及時(shí)提交,也要向法庭申請延期。否則,那沒有哪個(gè)被告律師愿意正眼看你臨時(shí)提交的證據(jù)。你給法庭提交的證據(jù)應(yīng)該有證據(jù)清單,如果你夠?qū)I(yè),你還應(yīng)該向法庭說明每一個(gè)證據(jù)的證明事項(xiàng)。證據(jù)要準(zhǔn)備兩份,以便于交換,否則,你也可能會(huì)被要求復(fù)印副本而四處尋找復(fù)印社。如果你遞交了一疊你和你的老師取到的證人筆錄,那我建議你準(zhǔn)備將證人名單交給法庭,說不定對方律師會(huì)對你的證據(jù)真實(shí)性提出異議,要求證人出庭作證。不是什么東西都可以作為證據(jù),建議你在當(dāng)事人給你的一疊幾十上百年的文件里仔細(xì)的尋找能夠證明案件事實(shí)情況的材料,賠償案子里,你不要煽情地將原告的血衣、斷掉的指甲,毆打原告的棍子等這些恐怖的東西以及照片拿過去做證據(jù),我見過這樣的東西,那些東西除了讓主審法官發(fā)瘋外,你得不到任何正面的反饋。
  2、被告的事項(xiàng)
  如果你是被告代理人,我也恭喜你,你終于被人告了!要是過去的縣官審案子,他們會(huì)說:你要是有道理,哪個(gè)會(huì)吃飽了跑到衙門里告你,先吃一百棍子!但你不要急躁,被告其實(shí)沒有什么大不了,法治昌明,明鏡高懸。
  被告的文書:
  被告的文書有:答辯狀,反訴狀,對原告的起訴,你總會(huì)有些要說的吧。可能你的當(dāng)事人恰好也要找原告算帳,一直沒有借口挑起,正好,這次可以借原告起訴來反訴了。管轄異議申請書、延期舉證申請書、追加當(dāng)事人申請書、證人出庭作證申請書、證據(jù)清單以及證據(jù)證明事項(xiàng)的說明等等文書,我想在這里重點(diǎn)說明下管轄異議申請書。
  管轄異議申請
  不管你愿意不愿意相信,原告一般都會(huì)選擇在自認(rèn)為對他有利對你不利的法院起訴,因?yàn)樗赡茉谶@個(gè)法院或者有同學(xué)有朋友有熟人有他們認(rèn)為的便于解決案子讓你輸?shù)煤軕K各種各樣的關(guān)系。如果你恰好不想讓他得逞,也不想馬上解決案子,那么,你會(huì)認(rèn)為這個(gè)是整個(gè)民事訴訟程序里對你是個(gè)最友好的程序了。只要你覺得有些不對,你都可以申請管轄異議,雖然被駁回的情況十有八九,因?yàn)檫@個(gè)程序可以上訴,所以,訴訟的節(jié)奏會(huì)被打亂,訴訟的期限會(huì)被拖延至少2-3個(gè)月時(shí)間,對方當(dāng)事人的心態(tài)可能會(huì)出現(xiàn)波動(dòng)。但這個(gè)程序可不能不分場合地使用,對于專屬管轄和級別管轄的案件,你是不好提出管轄異議的,這樣會(huì)讓主審法官輕視你的水準(zhǔn)不屑你的人品,任何權(quán)利均是不可以濫用的。
  被告的證據(jù):
  凡是屬于可以證明與原告主張的事項(xiàng)相反事項(xiàng)的證據(jù),都是屬于你的證據(jù)。你都有必要對它們進(jìn)行收集和歸類。你收集證據(jù)的目的性很強(qiáng),主要是針對原告的主張,比如,原告要求你償還欠款,而你卻有已經(jīng)付款的憑據(jù)或者原告的收條;原告需要證明你違反合同,而你卻有不可抗力的依據(jù);原告主張你賠償損失,而你的證據(jù)卻顯示原告的損失來自于對產(chǎn)品功能的誤解,自己存在重大的過錯(cuò);原告要求和你解除合同,而你卻持有原告有在先不履行合同的證據(jù)。等等等等。你的證據(jù)應(yīng)該支持你的抗辯理由,否則就不能給原告迎頭痛擊。如果你的證據(jù)恰恰證明了原告的主張,我估計(jì)你不僅僅會(huì)輸?shù)膽K兮兮,也會(huì)被老師罵得傷心兮兮。
  證據(jù)交換后,請你仔細(xì)研究對方的證據(jù)和自己的證據(jù),尋找對方的紕漏和自己的弱點(diǎn),不能僅僅就將這些東西收起來交給老師,認(rèn)真的研究尋找對手的失誤,能夠讓你更快的成長成熟。
  第四件事:庭前程序的啟動(dòng)
  不管原告被告,起訴之后,開庭之前,還有很多庭前程序可以啟動(dòng),這些程序的熟練運(yùn)用與否,能夠顯示你是否具備專業(yè)能力,有時(shí)能夠影響訴訟的進(jìn)程甚至判決的結(jié)果。
  財(cái)產(chǎn)保全程序
  如果你提起的是一個(gè)合同違約、賠償、侵權(quán)方面的訴訟,你擔(dān)心對方可能會(huì)是個(gè)賴帳不還信譽(yù)很差當(dāng)事人,他可能會(huì)將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移變賣干凈,讓你竹籃打水,或者你擔(dān)心判決以后得不到很理想的執(zhí)行效果,或者你只是想向?qū)Ψ斤@示下法律的權(quán)威,你都可以在訴訟程序提出前申請財(cái)產(chǎn)保全程序。這個(gè)程序是個(gè)有點(diǎn)象臺(tái)灣“法院”的“假扣押、假處分”程序,能夠給對方很大的威懾,一個(gè)賬號被凍結(jié),財(cái)產(chǎn)被查封的被告,除了老實(shí)應(yīng)對訴訟,是掀不起風(fēng)浪的。但財(cái)產(chǎn)保全程序你必須督促法院給你執(zhí)行,如果你不能提供對方的財(cái)產(chǎn)線索,賬號,很多法院可能就發(fā)一紙空裁定,增加你的辦案成本而已。如果你不能為你保全的財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保,法院連這紙裁定都不會(huì)給你。
  案例:
  我有一個(gè)律師朋友,他做的業(yè)務(wù)是受銀行委托,追索當(dāng)事人購買車輛和工程機(jī)械后的不良貸款。當(dāng)收到銀行的車輛機(jī)械的拖延還貸記錄,他的團(tuán)隊(duì)中就有人員立即在所在的城市或機(jī)械設(shè)備可能所在地尋找相關(guān)的車輛和機(jī)械。如果發(fā)現(xiàn)蹤跡,他們一邊會(huì)蹲點(diǎn)守候或者跟隨車輛的行蹤,一邊會(huì)立即和法院執(zhí)行局法警以及辦案法官聯(lián)系,等他們趕到現(xiàn)場,立即由這些人扣押車輛和機(jī)械。他們比較成功的案例是在幾千公里的城市扣押了幾臺(tái)作業(yè)中的大型挖掘機(jī),并用平板車從幾百民工圍著的工地上將那些鐵坨坨運(yùn)回來。這個(gè)行動(dòng),動(dòng)用了一個(gè)區(qū)法院法警隊(duì)的全部成員。這種案子只要能夠保全到財(cái)產(chǎn),百打百贏。
  原告還可以根據(jù)案情啟動(dòng)證據(jù)保全程序和先予執(zhí)行程序,但這些程序的運(yùn)用不是很普遍。
  管轄異議程序
  不管你愿意不愿意相信,原告一般都會(huì)選擇在自認(rèn)為對他有利對你不利的法院起訴,或者將本來應(yīng)該上級法院審理的案子在下級法院立案,以避開二審出現(xiàn)對其不利的情況。他可能在這個(gè)法院或者有同學(xué)有朋友有熟人有他們認(rèn)為的便于解決案子讓你輸?shù)煤軕K各種各樣的關(guān)系,而你恰好不想讓他得逞,也不想馬上解決案子,那么,你會(huì)認(rèn)為這個(gè)是整個(gè)民事訴訟程序里對你是個(gè)最友好的程序了。只要你覺得有些不對,你都可以申請管轄異議,雖然被駁回的情況十有八九,因?yàn)檫@個(gè)程序可以上訴,所以,訴訟的節(jié)奏會(huì)被打亂,訴訟的期限會(huì)被拖延至少2-3個(gè)月時(shí)間,對方當(dāng)事人的心態(tài)可能會(huì)出現(xiàn)波動(dòng)。但這個(gè)程序可不能不分場合地使用,對于專屬管轄和級別管轄的案件,你是不好提出管轄異議的,這樣會(huì)讓主審法官輕視你的水準(zhǔn)不屑你的人品,任何權(quán)利均是不可以濫用的。
  案例:
  我曾經(jīng)作為一個(gè)案子的被告代理人參與訴訟,原告是一個(gè)商業(yè)銀行,我的當(dāng)事人為一個(gè)企業(yè),該企業(yè)在銀行貸款100萬元,加上幾年的利息共計(jì)120萬元左右未償還。而該銀行的案件一般有一個(gè)區(qū)級法院的某個(gè)固定的法官審理,他們一批可以起訴20個(gè)當(dāng)事人,我的當(dāng)事人不幸在列。而我查閱了本省高級法院發(fā)出的確定級別管轄權(quán)的通知,該區(qū)級法院的只能審理100萬元以下標(biāo)的的案件。于是,我提出了管轄權(quán)異議申請。最后,區(qū)級法院將案件移送到地區(qū)中級法院,并在3個(gè)月后開庭。而后,其它被告均紛紛提出管轄異議,該商業(yè)銀行為協(xié)調(diào)案件,最終撤銷訴訟,并同意貸款延期。
  同樣,被告在庭前也可以啟動(dòng)反訴程序、重新鑒定程序,追加當(dāng)事人程序等等。
  第五件事:開庭
  案子終于走到開庭的程序了,作為原告,這意味著被告的所有阻撓拖延的程序均已經(jīng)結(jié)束,而你不同意和他在庭前達(dá)成和解。作為被告,則意味著庭前的所有努力均已經(jīng)終結(jié),你只有在庭審時(shí)和對方一較高下。
  民事案件的開庭程序在N多的教科書中都寫得明明白白,我的目的是從實(shí)踐的角度談?wù)勀銘?yīng)該注意的些事項(xiàng)。
  (1) 庭前準(zhǔn)備要充分。
  有些律師會(huì)在開庭前10分鐘才看看案卷,有的律師連案卷都沒有,要臨時(shí)借書記員的文書去復(fù)印。開一次庭,最長也就3個(gè)小時(shí),而這三個(gè)小時(shí),你可能要不停的發(fā)言,翻資料。如果你沒有準(zhǔn)備好,你可能會(huì)被法官和對方律師的一個(gè)問題給問得目瞪口呆,也可能找遍全卷也沒有發(fā)現(xiàn)你要闡述的某個(gè)問題的摘要。因此,我一般是將要講的內(nèi)容列成一個(gè)備忘錄,將要舉證的文件列成一個(gè)清單,文件上用小貼紙標(biāo)記。準(zhǔn)備充分是贏得案子的一個(gè)重要條件。
  (2) 法庭調(diào)查要條理明晰。
  法庭調(diào)查是個(gè)關(guān)鍵的階段,所有案件事實(shí)均需要在這個(gè)階段查明。法官有的時(shí)候會(huì)反復(fù)的從辯論階段返回調(diào)查階段,那是因?yàn)橛行┦聦?shí)沒有查清,而你在辯論中卻將它作為事實(shí)去引證。法庭調(diào)查階段時(shí),你要將全部精力集中在對自己證據(jù)的陳述說明以及對對方證據(jù)的揭露駁斥上。所謂的質(zhì)證,就是對證據(jù)的“真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性”進(jìn)行論述。對于有證人證言作為證據(jù)出現(xiàn)的情況,建議你一定要提出必須證人出庭作證。你不必引用法律,展開議論,那是下個(gè)階段的工作,否則法官會(huì)一次次打斷你,并威脅你退出法庭。不過,遇到可以沉重打擊對方的機(jī)會(huì),你也可以不用顧忌法官是不是真的趕你出去,再說,真的趕你走,他的庭也開不下去了。你也不要放棄詢問對方的機(jī)會(huì),并在庭前準(zhǔn)備好問題。很多律師沒有問題問對方,其實(shí)是對自己訴訟權(quán)利的放棄。當(dāng)然,你的問題應(yīng)該緊扣案件,確實(shí)沒有問題就不要亂提問。
  (3) 辯論階段要到位。
  我們的法庭還沒有真正的采用抗辯式的庭審方式,審判長主導(dǎo)著庭審的進(jìn)程,他注重的是事實(shí)和證據(jù),而不在乎律師是否牙尖
嘴利,雄辯滔滔;同樣,他也是個(gè)有自尊的人,不需要你從法學(xué)理論上對他進(jìn)行再次的教育,你的功底或者還夠不上向他普及某種理論常識(shí)。所以,你在撰寫代理詞的時(shí)候,你不用沒話找話的說明合同的概念或者揭開公司面紗的理論,你用不著引用你大學(xué)教授某本著作上的一個(gè)理論,除非你愿意被他怒不可遏的制止發(fā)言。有些學(xué)究派律師在很多法庭上不吃香,就是因?yàn)樗麄兲矚g搞些理論的大道理來搪塞事實(shí)和證據(jù)的不足。你要說的是事實(shí)和證據(jù)以及基于這些事實(shí)和證據(jù)所產(chǎn)生的法律后果。辯論用不著太多輪次,重復(fù)的話法官會(huì)制止你。也不是每個(gè)辯論都會(huì)針鋒相對的,你如果沒有辦法找到對方的破綻,你自說自話也行。關(guān)鍵的是,你要通過辯論闡明自己的主張,能夠反駁對方主張當(dāng)然好,如果不行,也不要強(qiáng)辯、詭辯和狡辯。
  你最好做好結(jié)案陳詞。這個(gè)程序可以讓你全面的闡明你對案子的觀點(diǎn)。時(shí)間不要太長,3分鐘就好。這個(gè)程序很多律師都放棄了,其實(shí)很可惜。
  (4) 做好調(diào)解的準(zhǔn)備。
  幾乎沒有不可以調(diào)解的案子,在民事訴訟領(lǐng)域里,法律的目的其實(shí)不是分清是非而是在于平衡利益。調(diào)解可能會(huì)貫穿整個(gè)訴訟過程。因此,在庭前,你應(yīng)該征求當(dāng)事人對調(diào)解的意見,并闡明案件調(diào)解對各方的利弊,讓當(dāng)事人作出選擇。
  如果你的代理權(quán)限不是特別授權(quán),你不能代理當(dāng)事人簽訂調(diào)解文書。即便你有合法的授權(quán),你在決定使用這些可能導(dǎo)致當(dāng)事人重大權(quán)利變化的權(quán)利時(shí),一定要事先征求當(dāng)事人的意見,以顯示你是個(gè)成熟的律師。我在調(diào)解時(shí),遵循的是絕對不自作主張的原則,任何一個(gè)決定,均和當(dāng)事人溝通,聽取其意見。這是對當(dāng)事人的尊重,也是對自己執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的控制。你如果第一次得到特別授權(quán)代理,不要興奮,你的“權(quán)力”越大,你的責(zé)任也越大。
  第六件事:補(bǔ)充文件、簽署文書
  補(bǔ)充文件
  開完庭,不代表你就沒有工作要做。在庭審過程中,實(shí)習(xí)的書記員可能在津津有味地聽你和對方律師講述著各自的故事,而忘記了在記錄上寫一個(gè)字,你也可能還有很多問題沒有說到位,比如,你可以在庭審時(shí)告知法庭,庭后你將書面訂正質(zhì)證意見并提交法庭附卷。你也可能還有些反證的證據(jù)需要舉出并在下次開庭時(shí)使用,你可以在庭辯時(shí),告知法庭將整理提交書面的代理文件。總之,你應(yīng)該在庭后3天內(nèi)將你認(rèn)為要補(bǔ)充地文件交給法庭主審法官。如果你覺得有必要,可以對某些專業(yè)問題寫出法律意見書。
  簽署文書
  任何一個(gè)案子的審判結(jié)束后,法庭會(huì)根據(jù)情況制作出判決書、調(diào)解書、裁定書。要求嚴(yán)格的法院,每一個(gè)案子結(jié)案都會(huì)有一個(gè)宣判程序,兩者以及其代理人都會(huì)出席,審判長會(huì)起立宣讀判決書全文。當(dāng)然,我也在辦公室收到過法院郵寄來的文書,而我的辦公室離法院僅僅一公里之遙。
  你收到或者代為收到的文書,請?jiān)诘谝粫r(shí)間送達(dá)給當(dāng)事人,因?yàn)橹挥兴懦袚?dān)判決的后果,享受判決確定的權(quán)利。你絕對不能因?yàn)閿≡V而將文書扣在手里14天,在上訴期屆滿的前一天才不得不拿出來,除非你想測試下當(dāng)事人的音量分貝。沒有哪個(gè)律師能夠打贏任何一個(gè)案子,執(zhí)業(yè)的前幾年,你的勝訴率不高只能說明你的經(jīng)驗(yàn)有待提高。輸了就承認(rèn),這可是人品問題。
  第七件事:執(zhí)行
  不是每個(gè)判決都能執(zhí)行。
  你有幸贏得了訴訟,在所有的審判程序全部結(jié)束之后,你有必要請法院兌現(xiàn)他們對你當(dāng)事人的承諾。但是,這個(gè)承諾可不是銀行承兌匯票,一定能夠兌現(xiàn)的。你絕對要改變判決就一定會(huì)得到執(zhí)行的天真想法。訴訟的風(fēng)險(xiǎn)不單純體現(xiàn)在勝敗難以預(yù)測上,也體現(xiàn)在即便勝訴法院卻無法兌現(xiàn)它的文書上。到了執(zhí)行階段,你會(huì)體會(huì)到財(cái)產(chǎn)保全程序的重要性,并且為當(dāng)初沒有申請保全而懊惱不已。
  你不要忘記申請執(zhí)行,即便有可能沒有辦法執(zhí)行到位。
  執(zhí)行的程序
  最高法院對于執(zhí)行下發(fā)過很多的司法解釋以及指導(dǎo)性文件。你應(yīng)該認(rèn)真研究。我要說的是,執(zhí)行程序中你要和法官配合的問題。
  申請執(zhí)行是不需要付費(fèi)用的,因?yàn)楸粓?zhí)行人會(huì)在執(zhí)行終結(jié)時(shí)支付。但是,如果你不要認(rèn)為將執(zhí)行申請仍在法院,執(zhí)行官們就可以完全地將標(biāo)的執(zhí)行到位。先不說你的案子沒有經(jīng)過某某領(lǐng)導(dǎo)的批示督辦,執(zhí)行官會(huì)將這個(gè)案子壓在他桌子上厚厚一堆案卷之下,如果你不向他們提供可執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)線索,這個(gè)案子說不定就執(zhí)行不下去。還有,你案子的執(zhí)行標(biāo)的小,執(zhí)行難度大,執(zhí)行官說不定就忘記還有這么個(gè)案子在手上。
  我最近執(zhí)行終結(jié)了一個(gè)案子,一個(gè)中級法院的一審案件,標(biāo)的只有3萬元。從執(zhí)行立案到執(zhí)行終結(jié),用了5個(gè)月時(shí)間。先是執(zhí)行人員出差,立案1個(gè)月后才發(fā)出執(zhí)行通知書,對方不予理睬。然后他們接著在全國各地巡視出差,等他們走遍全國各地后的第3個(gè)月才發(fā)出強(qiáng)制執(zhí)行通知書,當(dāng)事人照例不予理睬。我被不止一次的指責(zé)沒有提供被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)線索,而我卻曾明明白白的告知執(zhí)行官,被告的工廠每天在冒煙,銀行的進(jìn)出每天都有幾萬。當(dāng)我打了N多次電話,跑執(zhí)行局N多次后,最終在第5個(gè)月的時(shí)候取得執(zhí)行財(cái)產(chǎn)時(shí),我被告知,你的案子太小,他們太忙。但我除了感謝他們,半天說不出其它話。案子太小,確實(shí)是我和當(dāng)事人的錯(cuò)。
  我舉這個(gè)我的案子要說明的問題是,執(zhí)行是沒有終結(jié)的時(shí)限的,你除了和法官配合外,不能對他們的工作進(jìn)度提出任何不滿,否則你的案子興許就執(zhí)行不了。你要提出被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)線索,并且是非常容易的執(zhí)行的財(cái)產(chǎn),如果是個(gè)大型的設(shè)備,或者是個(gè)車間,或者是塊廣闊并茅草叢生的地,那我先建議你不要著急,那些東西沒有腿,然后你查查是不是已經(jīng)抵押掉了,然后讓當(dāng)事人準(zhǔn)備足夠支付執(zhí)行局出動(dòng)半支法警隊(duì)和評估拍賣的費(fèi)用。
這個(gè)是在微信上看到的,應(yīng)該對你有幫助。

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