自主知識產(chǎn)權(quán)與專利什么是專利專利是專利法中最基本的概念。

社會上對它的認(rèn)識一般有三種含義：一是指專利權(quán);二是指受到專利權(quán)保護的發(fā)明創(chuàng)造;三是指專利文獻。例如：我有三項專利，就是指有三項專利權(quán);這項產(chǎn)品包括三項專利，就是指這項產(chǎn)品使用了三項受到專利權(quán)保護的發(fā)明創(chuàng)造(專利技術(shù)或外觀設(shè)計);我要去查專利，就是指去查閱專利文獻。

專利法中所說的專利主要是指專利權(quán)。所謂專利權(quán)就是由國家知識產(chǎn)權(quán)主管機關(guān)依據(jù)專利法授予申請人的一種實施其發(fā)明創(chuàng)造的專有權(quán)。一項發(fā)明創(chuàng)造完成以后，往往會產(chǎn)生各種復(fù)雜的社會關(guān)系，其中最主要的就是發(fā)明創(chuàng)造應(yīng)當(dāng)歸誰所有和權(quán)利的范圍以及如何利用的問題。沒有受到專利保護的發(fā)明創(chuàng)造難以解決這些問題，其內(nèi)容泄露以后任何人都可以利用這項發(fā)明創(chuàng)造。

發(fā)明創(chuàng)造被授予專利權(quán)以后，專利法保護專利權(quán)不受侵犯，任何人要實施專利，除法律另有規(guī)定的以外，必須得到專利權(quán)人的許可，并按雙方協(xié)議支付使用費，否則就是侵權(quán)。

專利權(quán)人有權(quán)要求侵權(quán)者停止侵權(quán)行為，專利權(quán)人因?qū)＠麢?quán)受到侵犯而經(jīng)濟上受到損失的，還可以要求侵權(quán)者賠償。如果對方拒絕這些要求，專利權(quán)人有權(quán)請求管理專利工作的部門處理或向人民法院起訴。專利權(quán)是一種知識產(chǎn)權(quán)，它與有形財產(chǎn)權(quán)不同，具有時間性和地域性限制。

專利權(quán)只在一定期限內(nèi)有效，期限屆滿后專利權(quán)就不再存在，它所保護的發(fā)明創(chuàng)造就成為全社會的共同財富，任何人都可以自由利用。專利權(quán)的有效期是由專利法規(guī)定的。專利權(quán)的地域性限制是指一個國家授予的專利權(quán)，只在授予國的法律有效管轄范圍內(nèi)有效，對其他國家沒有任何法律約束力。

每個國家所授予的專利權(quán)，其效力是互相獨立的。專利權(quán)并不是伴隨發(fā)明創(chuàng)造的完成而自動產(chǎn)生的，需要申請人按照專利法規(guī)定的程序和手續(xù)向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局提出申請，經(jīng)國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局審查，認(rèn)為符合專利法規(guī)定的申請才能授予專利權(quán)。如果申請人不向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局提出申請，無論發(fā)明創(chuàng)造如何重要，如何有經(jīng)濟效益都不能授予專利權(quán)。取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須將發(fā)明內(nèi)容在權(quán)利要求書、說明書或圖片、照片中充分公開，因為在把無形的發(fā)明創(chuàng)造變成專利權(quán)這種權(quán)利時，要靠權(quán)利要求書或圖片、照片來劃定保護范圍，而這些公開的內(nèi)容是支持權(quán)利存在的惟一依據(jù)。記載發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的說明書、權(quán)利要求書或者圖片、照片就是專利文獻中最重要的部分。

專利在國際上通常指發(fā)明專利。我國專利法除發(fā)明專利以外，還規(guī)定有實用新型和外觀設(shè)計專利，并規(guī)定發(fā)明專利批準(zhǔn)以后有效期為從申請日起算20年，實用新型和外觀設(shè)計專利的有效期為從申請日起算10年。什么是知識產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)是指公民、法人或者其他組織在科學(xué)技術(shù)方面或文化藝術(shù)方面，對創(chuàng)造性的勞動所完成的智力成果依法享有的專有權(quán)利。

這個定義包括三點意思：

(1)知識產(chǎn)權(quán)的客體是人的智力成果，有人稱為精神的(智慧的)產(chǎn)出物。這種產(chǎn)出物(智力成果)也屬于一種無形財產(chǎn)或無體財產(chǎn)，但是它與那種屬于物理的產(chǎn)物的無體財產(chǎn)(如電氣)、與那種屬于權(quán)利的無形財產(chǎn)(如抵押權(quán)、商標(biāo)權(quán))不同，它是人的智力活動(大腦的活動)的直接產(chǎn)物。這種智力成果又不僅是思想，而是思想的表現(xiàn)。但它又與思想的載體不同。

(2)權(quán)利主體對智力成果為獨占的排他的利用，在這一點，有似于物權(quán)中的所有權(quán)，所以過去將之歸入財產(chǎn)權(quán)。

(3)權(quán)利人從知識產(chǎn)權(quán)取得的利益既有經(jīng)濟性質(zhì)的，也有非經(jīng)濟性的。這兩方面結(jié)合在一起，不可分。因此，知識產(chǎn)權(quán)既與人格權(quán)親屬權(quán)(其利益主要是非經(jīng)濟的)不同，也與財產(chǎn)權(quán)(其利益主要是經(jīng)濟的)不同。

知識產(chǎn)權(quán)包括：工業(yè)產(chǎn)權(quán)和版權(quán)(在我國稱為著作權(quán))兩部分。專利只是知識產(chǎn)權(quán)的一個類型，知識產(chǎn)權(quán)的范圍遠遠大于專利。自主知識產(chǎn)權(quán)主要的意義在于創(chuàng)新和保護。

自主知識產(chǎn)權(quán)與專利

什么是專利

專利是專利法中最基本的概念。社會上對它的認(rèn)識一般有三種含義：一是指專利權(quán);二是指受到專利權(quán)保護的發(fā)明創(chuàng)造;三是指專利文獻。例如：我有三項專利，就是指有三項專利權(quán);這項產(chǎn)品包括三項專利，就是指這項產(chǎn)品使用了三項受到專利權(quán)保護的發(fā)明創(chuàng)造(專利技術(shù)或外觀設(shè)計);我要去查專利，就是指去查閱專利文獻。專利法中所說的專利主要是指專利權(quán)。 所謂專利權(quán)就是由國家知識產(chǎn)權(quán)主管機關(guān)依據(jù)專利法授予申請人的一種實施其發(fā)明創(chuàng)造的專有權(quán)。一項發(fā)明創(chuàng)造完成以后，往往會產(chǎn)生各種復(fù)雜的社會關(guān)系，其中最主要的就是發(fā)明創(chuàng)造應(yīng)當(dāng)歸誰所有和權(quán)利的范圍以及如何利用的問題。

沒有受到專利保護的發(fā)明創(chuàng)造難以解決這些問題，其內(nèi)容泄露以后任何人都可以利用這項發(fā)明創(chuàng)造。發(fā)明創(chuàng)造被授予專利權(quán)以后，專利法保護專利權(quán)不受侵犯，任何人要實施專利，除法律另有規(guī)定的以外，必須得到專利權(quán)人的許可，并按雙方協(xié)議支付使用費，否則就是侵權(quán)。專利權(quán)人有權(quán)要求侵權(quán)者停止侵權(quán)行為，專利權(quán)人因?qū)＠麢?quán)受到侵犯而經(jīng)濟上受到損失的，還可以要求侵權(quán)者賠償。如果對 方拒絕這些要求，專利權(quán)人有權(quán)請求管理專利工作的部門處理或向人民法院起訴。 專利權(quán)是一種知識產(chǎn)權(quán)，它與有形財產(chǎn)權(quán)不同，具有時間性和地域性限制。專利權(quán)只在一定期限內(nèi)有效，期限屆滿后專利權(quán)就不再存在，它所保護的發(fā)明創(chuàng)造就成為全社會的共同財富，任何人都可以自由利用。專利權(quán)的有效期是由專利法規(guī)定的。

專利權(quán)的地域性限制是指一個國家授予的專利權(quán)，只在授予國的法律有效管轄范圍內(nèi)有效，對其他國家沒有任何法律約束力。每個國家所授予的專利權(quán)，其效力是互相獨立的。 專利權(quán)并不是伴隨發(fā)明創(chuàng)造的完成而自動產(chǎn)生的，需要申請人按照專利法規(guī)定的程序和手續(xù)向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局提出申請，經(jīng)國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局審查，認(rèn)為符合專利法規(guī)定的申請才能授予專利權(quán)。如果申請人不向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局提出申請，無論發(fā)明創(chuàng)造如何重要，如何有經(jīng)濟效益都不能授予專利權(quán)。取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須將發(fā)明內(nèi)容在權(quán)利要求書、說明書或圖片、照片中充分公開，因為在把無形的發(fā)明創(chuàng)造變成專利權(quán)這種權(quán)利時，要靠權(quán)利要求書或圖片、照片來劃定保護范圍，而這些公開的內(nèi)容是支持權(quán)利存在的惟一依據(jù)。記載發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的說明書、權(quán)利要求書或者圖片、照片就是專利文獻中最重要的部分。

專利在國際上通常指發(fā)明專利。我國專利法除發(fā)明專利以外，還規(guī)定有實用新型和外觀設(shè)計專利，并規(guī)定發(fā)明專利批準(zhǔn)以后有效期為從申請日起算20年，實用新型和外觀設(shè)計專利的有效期為從申請日起算10年。

什么是知識產(chǎn)權(quán)

知識產(chǎn)權(quán)是指公民、法人或者其他組織在科學(xué)技術(shù)方面或文化藝術(shù)方面，對創(chuàng)造性的勞動所完成的智力成果依法享有的專有權(quán)利。這個定義包括三點意思：(1)知識產(chǎn)權(quán)的客體是人的智力成果，有人稱為精神的(智慧的)產(chǎn)出物。這種產(chǎn)出物(智力成果)也屬于一種無形財產(chǎn)或無體財產(chǎn)，但是它與那種屬于物理的產(chǎn)物的無體財產(chǎn)(如電氣)、與那種屬于權(quán)利的無形財產(chǎn)(如抵押權(quán)、商標(biāo)權(quán))不同，它是人的智力活動(大腦的活動)的直接產(chǎn)物。這種智力成果又不僅是思想，而是思想的表現(xiàn)。但它又與思想的載體不同。 (2)權(quán)利主體對智力成果為獨占的排他的利用，在這一點，有似于物權(quán)中的所有權(quán)，所以過去將之歸入財產(chǎn)權(quán)。 (3)權(quán)利人從知識產(chǎn)權(quán)取得的利益既有經(jīng)濟性質(zhì)的，也有非經(jīng)濟性的。這兩方面結(jié)合在一起，不可分。因此，知識產(chǎn)權(quán)既與人格權(quán)親屬權(quán)(其利益主要是非經(jīng)濟的)不同，也與財產(chǎn)權(quán)(其利益主要是經(jīng)濟的)不同。

知識產(chǎn)權(quán)包括：工業(yè)產(chǎn)權(quán)和版權(quán)(在我國稱為著作權(quán))兩部分。

專利只是知識產(chǎn)權(quán)的一個類型，知識產(chǎn)權(quán)的范圍遠遠大于專利。自主知識產(chǎn)權(quán)主要的意義在于創(chuàng)新和保護。

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不構(gòu)成侵權(quán)，你享有先用權(quán)；根據(jù)《專利法》相關(guān)規(guī)定，你的產(chǎn)品是在對方專利申請日前已經(jīng)生產(chǎn)銷售的，不侵犯其外觀設(shè)計專利權(quán)；但你僅能在原有范圍內(nèi)生產(chǎn)銷售，否則，則構(gòu)成侵權(quán)。

西安 馮敏敏律師

專利法第二十三條第三款 授予專利權(quán)的外觀設(shè)計不得與他人在申請日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。該合法權(quán)利指商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、肖像權(quán)、知名商品特有包裝或者裝潢使用權(quán)。
專利法第六十九條第二項 在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。
《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十五條第三款 專利法第六十九條第(二)項規(guī)定的原有范圍，包括專利申請日前已有的生產(chǎn)規(guī)模以及利用已有的生產(chǎn)設(shè)備或者根據(jù)已有的生產(chǎn)準(zhǔn)備可以達到的生產(chǎn)規(guī)模。
因此，你們的產(chǎn)品在該專利申請日前已經(jīng)生產(chǎn)，故不會侵權(quán)，但僅限原有范圍使用。

只要他的專利權(quán)還有效，那你們就是侵權(quán)的。但是有以下幾個解決辦法：

第一，去國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會無效掉這個專利

第二，如果有證據(jù)能證明你們在申請日之前已經(jīng)開始生產(chǎn)了，那么你們依然可以以現(xiàn)有的規(guī)模生產(chǎn)下去

第三，和對方談判、和解

謝謝,那我可以通過代理專利申請機構(gòu)來無效掉這個專利嗎,還是必需要親自去國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會,才能無效掉他方,我可以讓我們的客戶來提供證明,我們的產(chǎn)品是在他申請專利日之前已開始生產(chǎn)的,這樣的證明是否算有效有力的證據(jù),或者我聯(lián)系他表明我有證據(jù)是可以證明我方是在他方申請日之前就在生產(chǎn)的,讓他知難而退,尋求合解

應(yīng)該算是吧。你沒看現(xiàn)在多少人在鉆這種空子，你沒申請的專利，我申請了，你就不能用，不管你早還是晚。申請了受保護，不申請不受保護。

什么是專利
專利主要是指專利權(quán)。專利權(quán)是一種獨占權(quán)，指國家專利審批機關(guān)對提出專利申請的發(fā)明創(chuàng)造，經(jīng)依法審查合格后，向?qū)＠暾埲耸谟璧?、在?guī)定時間內(nèi)對該項發(fā)明創(chuàng)造享有的專利權(quán)。
為什么要取得專利
專利可以保護技術(shù)創(chuàng)新和革新。任何人發(fā)明創(chuàng)造了具有創(chuàng)新性及實用性的工藝方法、機器、產(chǎn)品或物料成分，或者對它們的改進，都可以申請專利。世界上大多數(shù)國家均擁有自己的專利制度。在一個國家獲得了專利，專利擁有人在這個國家就擁有了阻止別人實施其發(fā)明的權(quán)利。在大多數(shù)國家，最長的專利保護期限是二十年。為了維持專利的有效性，必需繳納年費，通常是每年一次。美國之外的許多國家拒絕為那些在申請專利前就公開其發(fā)明的發(fā)明人提供專利保護，因此發(fā)明人應(yīng)該避免在申請專利之前公布或銷售其發(fā)明。
專利的種類、保護期限及審查方式
我國專利法規(guī)定的專利有三種：發(fā)明專利、實用新型專利和外觀設(shè)計專利發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案。發(fā)明專利申請實行早期公開、延遲審查制度，保護期限為二十年，自申請日起算。
實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。實用新型專利申請實行初步審查制度，保護期限為十年，自申請日起算。
外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所做出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。外觀設(shè)計專利實行初步審查制度，保護期限為十年，自申請日起算。
申請人應(yīng)結(jié)合發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)水平、商業(yè)價值、市場壽命、費用等情況考慮申請何種專利更為適宜。
授予專利權(quán)的條件
1.不違反國家法律、社會公德，不妨礙公共利益2.專利法規(guī)定的不授予專利權(quán)的內(nèi)容和技術(shù)領(lǐng)域：1〕科學(xué)發(fā)現(xiàn)2〕智力活動3〕疾病的診斷和治療方法4〕動物和植物品種5〕用原子核變換方法獲得的物質(zhì)對以上第4）項所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照專利法授予專利權(quán)。
3.授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。
新穎性是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明創(chuàng)造在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其它方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局提出過申請并記載在申請日以后公布的專利申請文件中。
創(chuàng)造性是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進步。
實用性是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。
4.授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同或者不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。
申請專利前的準(zhǔn)備
1〕注意保密2〕進行可行性分析：檢索國內(nèi)外專利，查閱相關(guān)專業(yè)刊物，了解掌握同類技術(shù)或產(chǎn)品的現(xiàn)狀，進行能否獲得專利的可行性分析，避免人力、物力、財力的浪費。
申請專利的兩種途徑
1.自行申請
專利申請人自己直接向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局郵寄申請，或到其代辦處辦理專利申請。國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局受理處的地址是：北京市海淀區(qū)薊門橋西土城路6號，郵編是：100088.國家知識產(chǎn)權(quán)局在廣州設(shè)有專利代辦處，地址是廣州市先烈中路100號大院省知識產(chǎn)權(quán)局內(nèi)。
2.委托代理申請
專利申請人委托國家審批成立的合法代理機構(gòu)以委托人的名義按照專利法規(guī)定向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局或其代辦處辦理專利申請。
委托代理申請專利的手續(xù)是：
1）與專利事務(wù)所簽訂專利代理委托合同
2）提供申請專利所需技術(shù)材料（法律規(guī)定：專利代理人負(fù)有保密責(zé)任）
3）交納代理費和申請費
申請專利需提交哪些文件
1、申請發(fā)明或者實用新型專利
請求書、說明書（實用新型專利必須有附圖）及其摘要和權(quán)利要求書
2、申請外觀設(shè)計專利
請求書以及該外觀設(shè)計的圖片或者照片等
3、注意事項
請求書可以到國家知識產(chǎn)權(quán)局的網(wǎng)站（<A href="http://www.sipo.gov.cn">www.sipo.gov.cn</A>）下載
所有申請文件必須按國家規(guī)定的格式撰寫或準(zhǔn)備
申請日的確定
國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局或其專利代辦處收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。
專利申請受理機關(guān)對符合條件的申請給出申請?zhí)?、確定申請日、發(fā)受理通知書。
授權(quán)
發(fā)明專利申請經(jīng)實質(zhì)審查、實用新型和外觀設(shè)計專利申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，專利局即作出授予專利權(quán)的決定，發(fā)給專利證書，并予以登記和公告。
向國外申請專利的一般程序
1.必須先申請中國專利
2.到國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局辦理優(yōu)先權(quán)證明和手續(xù)
3.委托涉外專利代理機構(gòu)代理
4.涉及國家安全或者重大利益需要保密的發(fā)明創(chuàng)造向國外申請專利的，按國家有關(guān)規(guī)定辦理。

中藥知識產(chǎn)權(quán)的保護方式

國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局 張偉波

一、加入WTO對我國中藥產(chǎn)業(yè)的影響和對中藥知識產(chǎn)權(quán)保護的新要求。
我國已加入WTO，意味著將更大幅度地開放國內(nèi)醫(yī)藥市場。加入WTO后，我國將醫(yī)藥產(chǎn)品的關(guān)稅降低到與其他WTO締約方相等的關(guān)稅水平，國外品牌藥、新藥會大量涌入。而隨著市場進一步開放，國內(nèi)企業(yè)為了生存和競爭的需要，也將迫使自己注意新技術(shù)、新工藝在藥品生產(chǎn)中的應(yīng)用，如引進國外的先進技術(shù)和設(shè)備，全面施行GMP生產(chǎn)等，從而使國內(nèi)藥品價格大幅攀升。國內(nèi)外藥品價格差距的縮小，以及國外藥品品牌、質(zhì)量的優(yōu)勢，使國外藥品市場份額將進一步加大。
同時加入WTO也意味著我們必須按WTO制定的規(guī)則辦事。當(dāng)今世界，醫(yī)藥工業(yè)最大的特點是產(chǎn)業(yè)的高度專利依賴性和專利藥品發(fā)達國家的高度壟斷性。按照1991年12月通過的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS），藥品將嚴(yán)格地實行藥品專利和行政保護，企業(yè)將再也不能隨意仿制新藥。這幾年由于WTO談判進展緩慢，國內(nèi)制藥企業(yè)在國家有關(guān)政策的保護下贏得了仿制新藥的時間，但隨著全球貿(mào)易一體化的推進，我國專利法的修訂和藥品行政保護條例的實施，知識產(chǎn)權(quán)保護更加完善，仿制國外的產(chǎn)品將越來越困難，新藥仿制幾乎不可能，而研制一類新藥需要先進的技術(shù)和設(shè)備以及大量的時間和金錢，顯然，中國醫(yī)藥企業(yè)很少有能力進行這種新藥的開發(fā)。同時，世界許多國家在新藥開發(fā)方面寄托于植物藥，美國植物藥市場銷售額近幾年增長率達15％。未來傳統(tǒng)國際醫(yī)藥市場的潛在銷售可達400億美元。我國有5000年的中藥知識積累和儲備，而且這些知識的積累與儲備全部是來自于臨床經(jīng)驗的生物活性知識積累與儲備，這為通過尋找先導(dǎo)化合物取得局部突破創(chuàng)造了極其有利的先決性條件。因此，一個重要的發(fā)展機遇展現(xiàn)在中國醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)面前。
當(dāng)今社會，知識產(chǎn)權(quán)已成為繼物力、財力、人才三大經(jīng)營資源后的“第四經(jīng)營資源”。WTO中的一項重要條款就是對知識產(chǎn)權(quán)的保護。過去由于我國對藥品不實施專利保護，導(dǎo)致了不僅國內(nèi)醫(yī)藥生產(chǎn)企業(yè)可以相互無償仿制，而且對于國外仿制我國的中藥產(chǎn)品也束手無策。1992年9月全國人大通過了關(guān)于修改《中華人民共和國專利法》的決定，擴大了專利的保護范圍，第一次將藥品（包括中藥）納入知識產(chǎn)權(quán)的保護范圍，有利地促進了中國醫(yī)藥科技事業(yè)的發(fā)展。
面對中國加入WTO的挑戰(zhàn)，國內(nèi)醫(yī)藥企業(yè)更加應(yīng)該充分利用法律手段來保護自己的知識產(chǎn)權(quán)，維護自己的合法權(quán)益。為了使中藥現(xiàn)代化事業(yè)在21世紀(jì)健康、有序、持續(xù)、快速地發(fā)展，使研制者、生產(chǎn)者、經(jīng)營者和使用者利益都得到有效的保護，促使走出國門的中藥在國際上站穩(wěn)腳跟，加強知識產(chǎn)權(quán)的保護，是國家和企業(yè)均應(yīng)高度重視和認(rèn)真研究的課題。特別是加入WTO后，這些問題將會越來越嚴(yán)峻，國家應(yīng)當(dāng)加快制訂和完善中藥知識產(chǎn)權(quán)保護的相關(guān)法規(guī)，保護企業(yè)和中藥研制單位的利益，防止我國中藥知識財富的流失。
二、中藥產(chǎn)品知識產(chǎn)權(quán)保護方式
隨著我國對知識產(chǎn)權(quán)保護的重視程度日益加強，開始對新藥實行專利保護并對符合一定規(guī)定的藥品實行行政保護。對國內(nèi)企業(yè)來說，搞清楚藥物的保護狀況，不僅對于企業(yè)維護自身的知識產(chǎn)權(quán)或其他合法權(quán)是十分有益的，而且對于企業(yè)長遠發(fā)展方向的確立也具有指導(dǎo)性的意義。就中藥產(chǎn)品知識產(chǎn)權(quán)保護方式來講，主要有專利保護、 新藥保護、中藥品種保護和傳統(tǒng)的保密方式以及商標(biāo)保護。
1.傳統(tǒng)的保密 這是我國中藥行業(yè)上千年發(fā)展史中，業(yè)者進行自我保護所采用的傳統(tǒng)手段。如以秘方的形式加以保護，保密措施就是我們熟知的“祖?zhèn)鳌?，“傳子不傳女”等。這在古代中藥的采摘、炮制、處方還處于個人或家庭小規(guī)模經(jīng)營活動的時期，是非常行之有效的保護措施。但隨著時代的發(fā)展，中藥生產(chǎn)已形成工業(yè)化大生產(chǎn)規(guī)模。
2.新藥的行政保護 中藥是一種特殊的商品，在中藥新藥的申報過程中，國家對其類別有著嚴(yán)格的規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國藥品管理法》關(guān)于新藥審批的規(guī)定，衛(wèi)生部制定下達了《新藥審批辦法》和《有關(guān)中藥部分的修訂和補充規(guī)定》。新藥保護只是國內(nèi)強制性的行政保護措施，國內(nèi)制藥企業(yè)要想走向世界，積極參與藥品的國際競爭，只有依靠專利這一武器才能保護自己的藥品知識產(chǎn)權(quán)。
3.《中藥品種保護條例》 目前大多數(shù)中藥企業(yè)對自己的產(chǎn)品所采取的保護措施主要是中藥品種保護，它是以國務(wù)院頒布的《中藥品種保護條例》為依據(jù)，屬于一種行政法規(guī)的保護。
有專家認(rèn)為中藥品種保護實質(zhì)上是知識產(chǎn)權(quán)中商業(yè)秘密的保護形式，應(yīng)屬于現(xiàn)在的商業(yè)秘密保護，具有審批速度快、保密性強、執(zhí)行力強等特點，企業(yè)對中藥品種保護采取了積極態(tài)度。應(yīng)該說從中藥領(lǐng)域的技術(shù)特征看，中藥品種保護是中藥知識產(chǎn)權(quán)保護的重要方式之一。但在實踐中，中藥品種保護還存在著自身的缺陷：
(1)中藥品種保護所保護的僅僅是中藥品種，對中藥技術(shù)開發(fā)的前期研究活動中的技術(shù)秘密包括處方組成和工藝制法是無法加以保護的。
(2)對于同一種中藥品種，企業(yè)所享有的中藥品種保護權(quán)不具有排他權(quán)。它主要針對中藥作為一個品種上市的調(diào)節(jié)與管理，但是卻不能解決該品種所含技術(shù)的財產(chǎn)歸屬。
(3)中藥品種保護會受到專利保護的阻截。如果兩個廠家同時開發(fā)一種產(chǎn)品，一方在開發(fā)初期將獨立研制的產(chǎn)品或以正當(dāng)方式取得的產(chǎn)品申報了專利保護，另一方即使獲得了新藥證書，也無法獲得中藥品種保護，其生產(chǎn)還將受制于獲得專利保護的一方。從此可以看出，中藥品種保護對企業(yè)不具有戰(zhàn)略保護的作用。
4.專利保護 專利是保護發(fā)明創(chuàng)造最有效的手段，專利所保護的是發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)方案。對于藥品發(fā)明，其最本質(zhì)的特征是：藥品的技術(shù)特征、藥品生產(chǎn)方法的技術(shù)特征和藥品應(yīng)用的技術(shù)特征。藥品的開發(fā)與申請專利是密不可分的。在尋求專利保護時，應(yīng)注意以下幾點：
(1)單純的處方是不能獲得專利保護的，申請專利保護的應(yīng)是可進行工業(yè)化生產(chǎn)的中成藥產(chǎn)品。
(2)把握申請專利的時機。我國專利制度采用先申請制，即專利權(quán)屬于先申請人，因此推遲申請很可能由于已被其他人占先或發(fā)明已被公開等原因而喪失專利權(quán)。而且，發(fā)明專利的審批時間一般需要2～4年，這段時間內(nèi)專利的保護作用是“暫時性”的，不能提供很有效的保護，如果在此期間發(fā)生侵權(quán)糾紛對申請人也是很不利的。因此申請人應(yīng)當(dāng)及時提出專利申請，并利用中國專利法的規(guī)定控制后續(xù)程序，如進一步完善技術(shù)主題，適時提出實質(zhì)審查請求，及時申請復(fù)方制劑及用途等相關(guān)發(fā)明，以及藥品包裝的外觀設(shè)計專利等等，這種立體交叉式的申請可使藥物得到全方位的保護。
5.中藥商標(biāo)保護 1982年我國開始實施商標(biāo)法，商標(biāo)法規(guī)定，人用藥品必須使用注冊商標(biāo)，未經(jīng)注冊不得在市場上銷售。中藥商標(biāo)保護主要可從以下幾個方面進行：
(1)統(tǒng)一商標(biāo)與個別商標(biāo)靈活運用。統(tǒng)一商標(biāo)又可稱為主商標(biāo)，是指企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的中藥產(chǎn)品均使用同一商標(biāo)，成為企業(yè)的象征。個別商標(biāo)是指中藥企業(yè)根據(jù)產(chǎn)品的不同情況而采用不同的商標(biāo)。它主要適用于不同類別、不同檔次、不同品種及新的中藥產(chǎn)品。當(dāng)然，企業(yè)也可采用統(tǒng)一商標(biāo)與個別商標(biāo)相結(jié)合的策略，以統(tǒng)一商標(biāo)為基礎(chǔ)，創(chuàng)制個別商標(biāo)，以達到和諧統(tǒng)一，既維護了企業(yè)商標(biāo)的統(tǒng)一性，又突出了商標(biāo)的個性化，如“三九胃泰”，“麗珠得樂”就是成功的范例。
(2)重點突出商標(biāo)名，淡化藥品通用名稱。我國傳統(tǒng)的中藥和西藥相比、較少使用商品名，通常只有通用名稱。對于中藥企業(yè)而言，由于目前中成藥的生產(chǎn)主要以古典名方或傳統(tǒng)制劑為主，這些通用名經(jīng)過歷史的積淀，也蘊涵著無窮的文化品位和市場價值，因此將其淡化而重新啟用商標(biāo)名，也存在著一定風(fēng)險。如何協(xié)調(diào)兩者之間的關(guān)系，可以采取以下方法：1對中藥新品，即專利保護或中藥品種保護的產(chǎn)品上應(yīng)重點突出商標(biāo)名；2古典名方或傳統(tǒng)制劑的新的生產(chǎn)廠家或市場占有率較低的廠家，可嘗試啟用新的商標(biāo)名，而淡化通用名。3在市場上已有較高商標(biāo)知名度的產(chǎn)品，可以通過商標(biāo)宣傳來鞏固自己的市場。
(3)重視商標(biāo)宣傳。
(4)防止商標(biāo)名淡化。對商標(biāo)名如果宣傳、使用不當(dāng)，或被人無意或惡意是地濫用，也會由于商品過于知名而導(dǎo)致商標(biāo)名淡化，即該商標(biāo)失去顯著性，在消費者心目中已成為該產(chǎn)品的代名詞，致使該商標(biāo)最終成為產(chǎn)品的屬類商標(biāo)。要防止商標(biāo)失去顯著特征而變成通用名稱，一般可采取以下方法： 1在商標(biāo)上一定要注明“注冊商標(biāo)”或“R”，以免他人發(fā)生誤解。2在宣傳和使用上要注意把商標(biāo)與他的通用名稱結(jié)合起來，如尼康照相機，讓公眾知道商標(biāo)名和通用名稱的區(qū)別。3一旦發(fā)現(xiàn)他人將自己的注冊商標(biāo)作為商品的通用名稱使用時，應(yīng)及時發(fā)出警告，以闡明商標(biāo)名與通用名稱的區(qū)別。4在一個新產(chǎn)品被開發(fā)成功之后，應(yīng)創(chuàng)造一個對公眾來說可以使用，可以接受的通用名稱，否則公眾就會避繁就簡，逐漸把商標(biāo)作為通用名來使用。5在藥物說明書上，將兩者描述清楚。
(5)避免注冊不當(dāng)。
(6)道地中藥材應(yīng)使用注冊商標(biāo)。
總之，中藥企業(yè)應(yīng)根據(jù)自身的情況，選擇適合自己的保護方式。

可以申請
二、中藥產(chǎn)品知識產(chǎn)權(quán)保護方式
隨著我國對知識產(chǎn)權(quán)保護的重視程度日益加強，開始對新藥實行專利保護并對符合一定規(guī)定的藥品實行行政保護。對國內(nèi)企業(yè)來說，搞清楚藥物的保護狀況，不僅對于企業(yè)維護自身的知識產(chǎn)權(quán)或其他合法權(quán)是十分有益的，而且對于企業(yè)長遠發(fā)展方向的確立也具有指導(dǎo)性的意義。就中藥產(chǎn)品知識產(chǎn)權(quán)保護方式來講，主要有專利保護、 新藥保護、中藥品種保護和傳統(tǒng)的保密方式以及商標(biāo)保護。
1.傳統(tǒng)的保密 這是我國中藥行業(yè)上千年發(fā)展史中，業(yè)者進行自我保護所采用的傳統(tǒng)手段。如以秘方的形式加以保護，保密措施就是我們熟知的“祖?zhèn)鳌?，“傳子不傳女”等。這在古代中藥的采摘、炮制、處方還處于個人或家庭小規(guī)模經(jīng)營活動的時期，是非常行之有效的保護措施。但隨著時代的發(fā)展，中藥生產(chǎn)已形成工業(yè)化大生產(chǎn)規(guī)模。
2.新藥的行政保護 中藥是一種特殊的商品，在中藥新藥的申報過程中，國家對其類別有著嚴(yán)格的規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國藥品管理法》關(guān)于新藥審批的規(guī)定，衛(wèi)生部制定下達了《新藥審批辦法》和《有關(guān)中藥部分的修訂和補充規(guī)定》。新藥保護只是國內(nèi)強制性的行政保護措施，國內(nèi)制藥企業(yè)要想走向世界，積極參與藥品的國際競爭，只有依靠專利這一武器才能保護自己的藥品知識產(chǎn)權(quán)。
3.《中藥品種保護條例》 目前大多數(shù)中藥企業(yè)對自己的產(chǎn)品所采取的保護措施主要是中藥品種保護，它是以國務(wù)院頒布的《中藥品種保護條例》為依據(jù)，屬于一種行政法規(guī)的保護。
有專家認(rèn)為中藥品種保護實質(zhì)上是知識產(chǎn)權(quán)中商業(yè)秘密的保護形式，應(yīng)屬于現(xiàn)在的商業(yè)秘密保護，具有審批速度快、保密性強、執(zhí)行力強等特點，企業(yè)對中藥品種保護采取了積極態(tài)度。應(yīng)該說從中藥領(lǐng)域的技術(shù)特征看，中藥品種保護是中藥知識產(chǎn)權(quán)保護的重要方式之一。但在實踐中，中藥品種保護還存在著自身的缺陷：
(1)中藥品種保護所保護的僅僅是中藥品種，對中藥技術(shù)開發(fā)的前期研究活動中的技術(shù)秘密包括處方組成和工藝制法是無法加以保護的。
(2)對于同一種中藥品種，企業(yè)所享有的中藥品種保護權(quán)不具有排他權(quán)。它主要針對中藥作為一個品種上市的調(diào)節(jié)與管理，但是卻不能解決該品種所含技術(shù)的財產(chǎn)歸屬。
(3)中藥品種保護會受到專利保護的阻截。如果兩個廠家同時開發(fā)一種產(chǎn)品，一方在開發(fā)初期將獨立研制的產(chǎn)品或以正當(dāng)方式取得的產(chǎn)品申報了專利保護，另一方即使獲得了新藥證書，也無法獲得中藥品種保護，其生產(chǎn)還將受制于獲得專利保護的一方。從此可以看出，中藥品種保護對企業(yè)不具有戰(zhàn)略保護的作用。
4.專利保護 專利是保護發(fā)明創(chuàng)造最有效的手段，專利所保護的是發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)方案。對于藥品發(fā)明，其最本質(zhì)的特征是：藥品的技術(shù)特征、藥品生產(chǎn)方法的技術(shù)特征和藥品應(yīng)用的技術(shù)特征。藥品的開發(fā)與申請專利是密不可分的。在尋求專利保護時，應(yīng)注意以下幾點：
(1)單純的處方是不能獲得專利保護的，申請專利保護的應(yīng)是可進行工業(yè)化生產(chǎn)的中成藥產(chǎn)品。
(2)把握申請專利的時機。我國專利制度采用先申請制，即專利權(quán)屬于先申請人，因此推遲申請很可能由于已被其他人占先或發(fā)明已被公開等原因而喪失專利權(quán)。而且，發(fā)明專利的審批時間一般需要2～4年，這段時間內(nèi)專利的保護作用是“暫時性”的，不能提供很有效的保護，如果在此期間發(fā)生侵權(quán)糾紛對申請人也是很不利的。因此申請人應(yīng)當(dāng)及時提出專利申請，并利用中國專利法的規(guī)定控制后續(xù)程序，如進一步完善技術(shù)主題，適時提出實質(zhì)審查請求，及時申請復(fù)方制劑及用途等相關(guān)發(fā)明，以及藥品包裝的外觀設(shè)計專利等等，這種立體交叉式的申請可使藥物得到全方位的保護。

秘方最好不要申請專利，除非你自己有錢開發(fā)成藥品。

專利申請就是為了保護此秘方不被別人使用或者模仿。

做商業(yè)秘密保護起來,不建議申請專利

知識產(chǎn)權(quán)，也稱其為“知識所屬權(quán)”，指“權(quán)利人對其智力勞動所創(chuàng)作的成果和經(jīng)營活動中的標(biāo)記、信譽所依法享有的專有權(quán)利”，一般只在有限時間內(nèi)有效。各種智力創(chuàng)造比如發(fā)明、外觀設(shè)計、文學(xué)和藝術(shù)作品，以及在商業(yè)中使用的標(biāo)志、名稱、圖像，都可被認(rèn)為是某一個人或組織所擁有的知識產(chǎn)權(quán)。據(jù)斯坦福大學(xué)法學(xué)院的Mark Lemley教授，廣泛使用該術(shù)語“知識產(chǎn)權(quán)”是一個在1967年世界知識產(chǎn)權(quán)組織成立后出現(xiàn)的。

知識產(chǎn)權(quán)是關(guān)于人類在社會實踐中創(chuàng)造的智力勞動成果的專有權(quán)利。隨著科技的發(fā)展，為了更好保護產(chǎn)權(quán)人的利益，知識產(chǎn)權(quán)制度應(yīng)運而生并不斷完善。如今侵犯專利權(quán)、著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)等侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為越來越多。17世紀(jì)上半葉產(chǎn)生了近代專利制度；一百年后產(chǎn)生了“專利說明書”制度；又過了一百多年后，從法院在處理侵權(quán)糾紛時的需要開始，才產(chǎn)生了“權(quán)利要求書”制度。在二十一世紀(jì)，知識產(chǎn)權(quán)與人類的生活息息相關(guān)，到處充滿了知識產(chǎn)權(quán)，在商業(yè)競爭上我們可以看出它的重要作用。

發(fā)明專利、商標(biāo)以及工業(yè)品外觀設(shè)計等方面組成工業(yè)產(chǎn)權(quán)。工業(yè)產(chǎn)權(quán)包括專利、商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)志、廠商名稱、原產(chǎn)地名稱，以及植物新品種權(quán)和集成電路布圖設(shè)計專有權(quán)等。

2017年4月24日，最高法首次發(fā)布《中國知識產(chǎn)權(quán)司法保護綱要》。2018年9月，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于加強知識產(chǎn)權(quán)審判領(lǐng)域改革創(chuàng)新若干問題的意見》等重要文件。

（1）A酒廠未經(jīng)許可使用該畫，侵犯了王某的著作權(quán)，具體表現(xiàn)為復(fù)制權(quán)。王某創(chuàng)作該畫，享有對此畫的著作權(quán)，未經(jīng)其許可，是不能使用此畫進行宣傳使用或申請專利的。法律依據(jù)是《著作權(quán)法》第9、10條。
（2）B廠并不侵犯A廠的權(quán)利，一個是專利，一個是商標(biāo)，雖然它們用的是同一張畫，但是根本性質(zhì)上有差異，兩者并不相干。但是，B廠有不正當(dāng)競爭的嫌疑，因此A廠可以不正當(dāng)競爭角度向法院起訴。
（3）B廠在畫家同意以及滿足其他條件的情況下是可以該畫作為注冊對象。關(guān)于圖案注冊以及注冊條件、對他人權(quán)利的侵犯等的相關(guān)條文是《商標(biāo)法》第8、9、10、30、31條以及《商標(biāo)法實施條例》第13條。
（4）沒有法律依據(jù)。根據(jù)《著作權(quán)法》第49條規(guī)定的賠償標(biāo)準(zhǔn)，賠償應(yīng)先以權(quán)利人的實際損失以標(biāo)準(zhǔn)的，對此畫也就是該畫的市場價值作為標(biāo)準(zhǔn)，只有當(dāng)沒有實際損失時才根據(jù)侵權(quán)人的違法所得為標(biāo)準(zhǔn)。因此要判斷此200萬元是否以此畫的市場使用價為標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)你的描述，它的標(biāo)準(zhǔn)并不是市場價。因此此賠償要求是沒有法律依據(jù)的。
（5）本案涉及了所有的知識產(chǎn)權(quán)，即著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)。著作權(quán)是畫家的，商標(biāo)權(quán)涉及B廠，專利權(quán)涉及A廠。一般著作權(quán)是不會侵犯商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)的，而專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)都可能涉及到著作權(quán)。比如此案，AB廠的專利和商標(biāo)都是以著作權(quán)為基礎(chǔ)的，因此專利和商標(biāo)在申請注冊時都必須要預(yù)先做出調(diào)查，以防侵犯他人權(quán)利。如果條件允許，請咨詢專業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)律師，現(xiàn)在有很多知識產(chǎn)權(quán)咨詢網(wǎng)絡(luò)，比如說中國博士法律顧問網(wǎng)就是一個很不錯的網(wǎng)絡(luò)，你可以咨詢下。當(dāng)然專利和商標(biāo)之間也可能會有沖突，不過它們之間可能更多存在的是一個不正當(dāng)競爭的問題。

希望我的回復(fù)對你有利。
希望采納

王某的理由不成立，已經(jīng)構(gòu)成侵權(quán)
著作權(quán)法第四十六條　有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任：
　?。ㄒ唬┪唇?jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的；

案情簡介

原告北京Y特種紡織有限公司（簡稱北京Y公司）訴稱：
我公司是名稱為“全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾”實用新型專利(專利號ZL00234256．1，簡稱本專利)的權(quán)利人。本專利最初的申請人和設(shè)計人是劉某，申請日是2000年4月28 日，頒證日是2001年3月1日，授權(quán)公告日是2001年3月14日。劉某在充分吸收現(xiàn)有技術(shù)的基礎(chǔ)上，自主研究設(shè)計出新型的“全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾”。
本專利公開了一種新型防火隔熱卷簾，具有耐火溫度高、耐火極限時間長、使用安全、結(jié)構(gòu)簡單、成本低等優(yōu)點。原專利權(quán)人為盡快將本專利技術(shù)產(chǎn)業(yè)化，先將本專利轉(zhuǎn)讓給北京L技術(shù)公司，后在征得劉某的允許后又將本專利轉(zhuǎn)讓給原告所有，并約定自本專利授權(quán)之日起一切相關(guān)權(quán)利均由原告享有，除此之外沒有許可任何第三人使用本專利技術(shù)。
經(jīng)國家知識產(chǎn)權(quán)局檢索本專利具備新穎性和創(chuàng)造性，現(xiàn)為有效專利，依據(jù)我國專利法笫十一條的規(guī)定，受法律保護。
本專利獨立權(quán)利要求公布了以下的技術(shù)方案：“一種全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾，其特征在于包括耐火纖維布、耐火纖維毯、耐高溫不銹鋼絲、鋁箔、連接螺釘和薄鋼帶，其中，耐火纖維毯夾在二層耐火纖維布中間，在耐火纖維毯中放置耐高溫不銹鋼絲和鋁箔，薄鋼帶在耐火纖維布的外部，通過連接螺釘將薄鋼帶、耐火纖維布、耐火纖維毯、耐高溫不銹鋼絲和鋁箔連接在一起”，同時本專利的從屬權(quán)利要求對獨立權(quán)利要求的方案作出了進一步補充。
其從屬權(quán)利要求2公開的是“全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾，其特征在于包括耐火纖維布、耐火纖維毯、耐高溫不銹鋼絲、貼鋁箔的耐火纖維布、連接螺釘和薄鋼帶，其中，耐高溫不銹鋼絲在耐火纖維毯的中間，耐火纖維毯的二邊分別是耐火纖維布和貼鋁箔的耐火纖維布，通過連接螺釘將薄鋼帶、耐火纖維布、耐火纖維毯、耐高溫不銹鋼絲和貼鋁箔的耐火纖維布連接在一起”；
從屬權(quán)利要求4進一步補充為“如權(quán)利要求l所述的全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾，其特征在于卷簾表面可以加一層具有裝飾作用的薄型耐火纖維布或阻燃布”。
本專利的說明書部分對上述權(quán)利要求作了充分說明，并給出了較佳實施例，任何本領(lǐng)域的技術(shù)人員在閱讀完本專利文件后，均能將本專利付諸實施。本專利公開的該新型防火隔熱卷簾，與現(xiàn)有技術(shù)相比具有耐火溫度高、耐火極限時間長、防熱輻射性能好、高溫強力好、化學(xué)性能穩(wěn)定、使用安全、結(jié)構(gòu)簡單、安裝方便、成本較低的優(yōu)點，廣泛用于商場、賓館、博物館、展覽館、影劇院等各類工業(yè)及民用建筑物的防火分區(qū)。
本專利自原告實施以后，專利產(chǎn)品深受消費者的歡迎，具有良好的市場空間，同時也成為不法者仿冒侵權(quán)的對象。原告發(fā)現(xiàn)，自本專利產(chǎn)品推出之后不久，市場上就出現(xiàn)了大量侵犯本專利權(quán)的侵權(quán)產(chǎn)品或者專門提供用于制造侵權(quán)產(chǎn)品的半成品。
原告為此專門在2001年7月14日的《人民公安報》第4版上刊登了《律師聲明》，聲明本專利權(quán)有效，奉勸一切侵權(quán)者停止侵權(quán)。被告是一家專門生產(chǎn)陶瓷纖維制品的公司，具有生產(chǎn)本專利產(chǎn)品的條件。自本專利公告之后，原告發(fā)現(xiàn)被告為逃脫侵權(quán)責(zé)任，專門為專利產(chǎn)成品生產(chǎn)、銷售半成品。
被告向許多用戶銷售了缺少“薄鋼帶和連接螺釘”的半成品。其所生產(chǎn)、銷售的半成品包括著色玻璃纖維布、防火布、防火毯和防輻射貼鋁箔防火布，防火毯中間有耐高溫不銹鋼絲，然后再由用戶根據(jù)需要用薄鋼帶和螺釘或等同方式連接在一起使用?？梢姳桓娌活檶＠麢?quán)人的聲明，為追求非法利潤生產(chǎn)、銷售的半成品具有本專利上述權(quán)利要求的必要技術(shù)特征，覆蓋了本專利的保護范圍，而且其生產(chǎn)銷售的半成品專門是為制造專利產(chǎn)品之用。
被告具有誘導(dǎo)、慫恿、教唆他人直接侵犯專利權(quán)的故意，在明知他人使用其提供的半產(chǎn)品后直接侵犯原告專利權(quán)的情況下仍然生產(chǎn)、銷售、提供半成品，并從中獲得巨額利潤。此外，被告在各種場合、利用各種手段大肆宣傳其侵權(quán)產(chǎn)品。依據(jù)專利法的規(guī)定，被告上述故意生產(chǎn)、銷售、許諾銷售用于制造專利產(chǎn)品所必須的半成品及用戶利用被告提供的專門的半成品制成專利成品后使用的行為，已經(jīng)構(gòu)成共同專利侵權(quán)，侵犯了本專利權(quán)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。因此根據(jù)有關(guān)規(guī)定特對被告提起專利侵權(quán)訴訟，要求其承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。本專利經(jīng)專業(yè)的評估機構(gòu)評估具有巨大的商業(yè)價值，被告的侵權(quán)行為給原告造成了巨大損害。一方面擠占了原告專利產(chǎn)品的市場，給原告造成直接經(jīng)濟損失，另一方面，被告在生產(chǎn)、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的同時還進行大肆宣揚，造成惡劣的社會影響，給原告造成無可估量、無法彌補的的無形損害，被告理應(yīng)對其侵權(quán)行為承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
依據(jù)專利法第五十六條、第五十七條，《民法通則》第一百一十八條的規(guī)定和《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，請求判令被告：一、立即停止生產(chǎn)、銷售專門用于制造專利產(chǎn)品的半成品和產(chǎn)成品，停止宣傳、散發(fā)樣本等許諾銷售行為；二、銷毀生產(chǎn)侵權(quán)產(chǎn)品所使用的模具、工具、已生產(chǎn)出的侵權(quán)半成品、產(chǎn)成品；三、在《人民公安報（消防周刊)》、《經(jīng)濟日報》上向原告公開賠禮道歉、消除影響；四、賠償原告經(jīng)濟損失150萬元；五、承擔(dān)本案全部訴訟費用。
被告北京D熱陶瓷有限公司（簡稱北京D公司）辯稱：
一、原告不能證明我公司是專利侵權(quán)。原告的9至12份侵權(quán)證據(jù)材料都不能證明我公司產(chǎn)品的技術(shù)特征覆蓋了原告專利的必要技術(shù)特征。原告在起訴狀中已自認(rèn)我公司“銷售了缺少薄鋼帶和連接螺釘?shù)陌氤善贰?，實際上缺少的技術(shù)特征還不止這兩項。原告以間接侵權(quán)為由起訴被告，沒有事實和法律依據(jù)。
二、將法院封存的我公司生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品樣品與本專利相比，樣品除“缺少薄鋼帶和連接螺釘”外，還沒有“在耐火纖維毯中放置耐高溫不銹鋼絲和鋁箔，薄鋼帶在耐火纖維布的外部，通過連接螺釘將薄鋼帶、耐火纖維布、耐火纖維毯、耐高溫不銹鋼絲和鋁箔連接在一起”四項必要技術(shù)特征，也沒有“耐火纖維毯夾在二層耐火纖維布中間”的特征，因我公司的產(chǎn)品是一層耐火纖維布和一層玻璃纖維布夾著耐火纖維毯。此項不同不僅涉及到用途和建筑物結(jié)構(gòu)，也涉及發(fā)明目的的同異。總之，我公司生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品技術(shù)特征與本專利必要技術(shù)特征不相同，不構(gòu)成侵權(quán)。
三、我公司的產(chǎn)品技術(shù)是自由公知技術(shù)。我公司成立于1993年，是從事耐火陶瓷纖維和玻璃纖維紡織品及其制品生產(chǎn)經(jīng)營的專業(yè)廠。1993年印制的中英對照產(chǎn)品說明中就介紹了窯爐幕簾技術(shù)，這是國內(nèi)首創(chuàng)產(chǎn)品。其示意圖中就示出了相當(dāng)于連接螺釘?shù)牟讳P鋼扣這一重要技術(shù)特征。1995年開始試生產(chǎn)附鋁箔的陶瓷纖維布。從1995年就開始向江蘇省M消防器材有限公司（簡稱江蘇M公司）和吉林省長春市J消防器材廠等單位供應(yīng)生產(chǎn)防火卷簾用的耐火纖維復(fù)合材料。1996年8月，江蘇M公司繪制并向用戶提供的“陶瓷纖維防火卷簾安裝示圖”已基本包括了涉案專利的所有必要技術(shù)特征。江蘇M公司用我公司供應(yīng)的陶瓷纖維材料制成的防火卷簾，早已在涉案專利申請日前，在廣州、武漢、南京等地建筑物中公開使用。因此，我公司使用的產(chǎn)品技術(shù)及產(chǎn)品結(jié)構(gòu)是公知公用的已有技術(shù)，根本不可能產(chǎn)生侵權(quán)的問題。為此，我公司己正式向國家知識產(chǎn)權(quán)局請求宣告本專利權(quán)無效。
四、我公司對原告是否是適格當(dāng)事人提出異議。本案是專利侵權(quán)案，原告應(yīng)是專利權(quán)人。按起訴狀的說法，本專利的原專利權(quán)人是劉某，劉某先將專利權(quán)轉(zhuǎn)讓給北京L技術(shù)公司，該公司在征得劉某的允許后又將本專利轉(zhuǎn)讓給原告所有，然而，原告提供的00234256．1號專利登記薄副本中沒有劉某將專利權(quán)轉(zhuǎn)讓給北京L技術(shù)公司的登記記錄，只有北京L技術(shù)公司將本專利轉(zhuǎn)讓給原告的記錄。由于專利登記薄是國家機關(guān)制作的公文書證，證明力大于一般其他書證。按專利登記薄的內(nèi)容看：2001年11月26日，非專利權(quán)人北京L技術(shù)公司將他人即劉某的專利權(quán)轉(zhuǎn)讓給原告；2001年5月28日登記事項記錄了原專利權(quán)人劉某變更為原告。既然原告已于2001年5月28日取得專利權(quán)，為什么半年后，又要從非專利權(quán)人手中重復(fù)轉(zhuǎn)讓取得本專利權(quán)，如此矛盾的登記事項很難判斷登記的意思表示是否真實，從而否定了原告可能是善意第三人的地位。
我公司認(rèn)為,原告的專利權(quán)人資格是否合法，應(yīng)由國家知識產(chǎn)權(quán)局來解決,在沒有辦理此法律手續(xù)前，原告不是適格的當(dāng)事人。由于專利登記薄是國家機關(guān)制作的公文書證，只能由國家知識產(chǎn)權(quán)局法制部門裁決哪條登記事項無效或變更，并將裁定書登記在本專利登記薄中，以理順現(xiàn)有混亂的法律事實。綜上所述，原告不僅不是本案的適格當(dāng)事人，而且其向法院提供的證據(jù)材料，不能證明我公司生產(chǎn)、銷售了被控侵權(quán)產(chǎn)品，并且我公司生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品與本專利必要技術(shù)特征不相同，是自由公知技術(shù)，根本不可能侵犯任何人的專利權(quán)。因此，請求人民法院駁回原告的訴訟請求。

案情分析

經(jīng)審理查明：本案涉及國家知識產(chǎn)權(quán)局于2001年3月1日授權(quán)的 “全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾”實用新型專利，專利號為00234256.1，申請日為2000年4月28日，原專利權(quán)人為劉某。2001年5月28日，經(jīng)國家知識產(chǎn)權(quán)局核準(zhǔn)，該專利的專利權(quán)人變更為原告北京Y公司。2001年12月10日，本專利的相關(guān)權(quán)利人劉某、北京L技術(shù)公司與原告共同約定，由原告承繼本專利授權(quán)之日起與該專利相關(guān)的一切權(quán)利義務(wù)。

本專利權(quán)利要求書的內(nèi)容為：
“1、一種全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾，其特征在于包括耐火纖維布、耐火纖維毯、耐高溫不銹鋼絲、鋁箔、連接螺釘和薄鋼帶，其中，耐火纖維毯夾在二層耐火纖維布中間，在耐火纖維毯中放置耐高溫不銹鋼絲和鋁箔，薄鋼帶在耐火纖維布的外部，通過連接螺釘將薄鋼帶、耐火纖維布、耐火纖維毯、耐高溫不銹鋼絲和鋁箔連接在一起。
2、如權(quán)利要求1所述的全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾，其特征在于包括耐火纖維布、耐火纖維毯、耐高溫不銹鋼絲、貼鋁箔的耐火纖維布、連接螺釘和薄鋼帶，其中，耐高溫不銹鋼絲在耐火纖維毯的中間，耐火纖維毯的二邊分別是耐火纖維布和貼鋁箔的耐火纖維布，通過連接螺釘將薄鋼帶、耐火纖維布、耐火纖維毯、耐高溫不銹鋼絲和貼鋁箔的耐火纖維布連接在一起。
3、如權(quán)利要求2所述的全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾，其特征在于可以二層或多層卷簾合在一起，內(nèi)側(cè)是貼鋁箔的耐火纖維布。
4、如權(quán)利要求l所述的全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾，其特征在于卷簾表面可以加一層具有裝飾作用的薄型耐火纖維布或阻燃布。
5、如權(quán)利要求l所述的全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾，其特征在于卷簾可以分段搭接組裝而成。
6、如權(quán)利要求l所述的全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾，其特征在于鋁箔可以貼在耐火纖維布、耐火纖維毯上，也可以單獨夾在簾芯中。
7、如權(quán)利要求l所述的全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾，其特征在于在耐火纖維布、耐火纖維毯上還可以有一層防火涂料。
8、如權(quán)利要求l所述的全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾，其特征在于耐火纖維布、耐火纖維毯通過耐高溫縫紉線或耐高溫不銹鋼絲縫合，也可以用耐火纖維紗線縫合。
9、如權(quán)利要求l所述的全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾，其特征在于在卷簾中等間距植入耐高溫不銹鋼絲、耐高溫不銹鋼絲繩或耐高溫不銹鋼薄帶，卷簾表面與耐高溫不銹鋼絲、耐高溫不銹鋼絲繩或耐高溫不銹鋼薄帶垂直方向等距或非等距加上若干根小薄鋼帶。
10、如權(quán)利要求l所述的全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾，其特征在于耐火纖維布、耐火纖維毯由碳纖維、硅酸鋁纖維、膨體或普通玻璃纖維、高硅氧纖維、莫來石纖維、氧化鋁纖維、氧化鋯纖維、硅酸鈣纖維、礦棉純紡或混紡制成，可以單獨使用一種，也可以混合使用?！?br />本專利說明書附圖3、4標(biāo)明，耐高溫不銹鋼絲和鋁箔分別可設(shè)置在耐火纖維毯的一側(cè)或中心。

2001年9月6日，國家知識產(chǎn)權(quán)局對本專利出具的《實用新型檢索報告》的初步結(jié)論為：全部權(quán)利要求1至10符合專利法第二十二條有關(guān)新穎性、創(chuàng)造性的規(guī)定。

2001年7月5日，原告經(jīng)公證處公證，在被告住所地總經(jīng)理辦公室，取得被告總經(jīng)理提供的被告制造、銷售的特級防火卷簾簾面樣品一套（兩件）以及被告與北京G裝飾材料廠購銷特級防火卷簾合同樣本。
在本案訴訟中，經(jīng)原告申請，法院于2002年4月22日作出（2002）一中民初字第3255號民事裁定，并于同年6月5日對被告執(zhí)行證據(jù)保全，提取了被告制造的防火卷簾等產(chǎn)品樣品，并委托北京T會計師事務(wù)所對被告生產(chǎn)銷售被控侵權(quán)產(chǎn)品的經(jīng)營獲利情況進行財務(wù)審計。
在本案法庭調(diào)查中，雙方當(dāng)事人均認(rèn)可法院提取的被控侵權(quán)產(chǎn)品防火卷簾樣品與原告公證取得的特級防火卷簾簾面樣品相同，具有以下技術(shù)結(jié)構(gòu)，即第一層是玻璃纖維布，第二層是耐高溫纖維布，第三層是耐火纖維毯，第四層是貼有鋁箔的玻璃纖維布。其中耐火纖維毯在耐火纖維布之間，不銹鋼絲和鋁箔分別設(shè)在耐火纖維毯的一側(cè)或中間。被告承認(rèn)，其根據(jù)客戶的要求在防火卷簾耐火纖維毯的一側(cè)或中間放置鋼絲，并在防火卷簾的外部配置螺釘和鋼帶。并認(rèn)為其產(chǎn)品材料是玻璃纖維布，耐火性能低，與本專利的耐火纖維布材料不同，因此沒有全部覆蓋原告專利的必要技術(shù)特征。被告以其列舉的證據(jù)3為根據(jù)，主張其產(chǎn)品使用的是已有技術(shù)。原告認(rèn)為被告證據(jù)3的圖示頁的圖號缺號，圖示頁有缺失，該證據(jù)的證明力不足不予認(rèn)可。

根據(jù)北京T會計師事務(wù)所作出的（2002）正華會字第278號《審計驗證報告》及被告的相關(guān)財務(wù)票據(jù)材料證明，自2001年3月至2002年4月，被告先后向深圳市L實業(yè)有限公司、保定J門業(yè)有限公司、北京市Y陶瓷纖維制品廠、深圳市F安防技術(shù)有限公司、深圳P電安防股份有限公司、深圳B防火器材廠、杭州X卷閘廠、杭州Q阻燃材料廠等單位，銷售其制造的特級防火卷簾、防火無機卷簾（又通稱為防火簾或防火卷簾）等產(chǎn)品或簽訂上述產(chǎn)品銷售合同。
上述《審計驗證報告》主要結(jié)論為：自2001年3月至2002年4月，被告銷售防火簾、防火卷簾、防火爐簾合計13 307.549平方米（其中防火爐簾為283.722平方米），銷售收入合計1 439 896.61元，獲利共計221 465.33元。被告雖主張被控侵權(quán)產(chǎn)品的銷售獲利中應(yīng)扣除審計報告中與本案被控侵權(quán)產(chǎn)品無關(guān)的防火爐簾、防火卷簾的銷售獲利，但未在舉證期限內(nèi)提交相關(guān)證據(jù)予以證明。鑒于訴訟中原告同意防火爐簾不屬于被控侵權(quán)產(chǎn)品，應(yīng)將防火爐簾的獲利額從被控侵權(quán)產(chǎn)品獲利額中減除，故被控侵權(quán)產(chǎn)品總面積應(yīng)扣除防火爐簾面積，即為13 023.827平方米，被告在此獲利為216 716.48元。

上述事實，有經(jīng)當(dāng)事人確認(rèn)的書證復(fù)印件或原件，即第425939號全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾《實用新型專利證書》；全耐火纖維復(fù)合防火隔熱卷簾《實用新型專利說明書》；國家知識產(chǎn)權(quán)局第425939號專利登記薄副本和《檢索報告》；2001年12月10日《專利權(quán)轉(zhuǎn)讓備忘錄》、（2001）昌證內(nèi)民字第0816號《公證書》；（2002）正華會字第278號《審計驗證報告》；No05514319、No03418293、No03418288號北京增值稅專用發(fā)票；2001年12月10日、2002年1月7日、2002年3月13日《工礦產(chǎn)品購銷合同》；有物證防火卷簾樣品以及當(dāng)事人陳述筆錄等證據(jù)在案佐證。

案件審理

法院認(rèn)為：根據(jù)查明的事實，原告依據(jù)專利權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和國家知識產(chǎn)權(quán)局核準(zhǔn)專利變更登記證明取得本專利權(quán)，是本專利的受讓權(quán)利人，其享有自授權(quán)日以后本專利的一切權(quán)利義務(wù)，依法有權(quán)對他人擅自實施本專利的行為提起訴訟，是本案適格的原告。根據(jù)當(dāng)事人的控辯理由，本案涉及以下焦點：

第一，關(guān)于本專利保護范圍的確定。我國專利法規(guī)定，實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求。專利法實施細(xì)則規(guī)定，專利的獨立權(quán)利要求應(yīng)當(dāng)從整體上反映發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷募夹g(shù)方案，記載解決技術(shù)問題的必要技術(shù)特征。由此可見，本專利最大的權(quán)利保護范圍的確定，應(yīng)當(dāng)以獨立權(quán)利要求1的必要技術(shù)特征的內(nèi)容為準(zhǔn)。被告對本專利獨立權(quán)利要求1內(nèi)容的真實性不持異議，并承認(rèn)根據(jù)客戶要求在耐火纖維毯中間或一側(cè)放置耐高溫不銹鋼絲，僅認(rèn)為其產(chǎn)品的玻璃纖維布與本專利耐火纖維布材料不同，對此，法院認(rèn)為，本專利權(quán)利要求10對耐火纖維布的制作原料進行了明確限定，其限定的可單獨使用的材料中包括普通玻璃纖維等制作材料，在說明書中也有相同的說明。因此玻璃纖維布也是本專利保護的技術(shù)方案的技術(shù)特征，被告的產(chǎn)品中使用玻璃纖維布，與原告專利的相應(yīng)技術(shù)特征不存在區(qū)別。

第二、關(guān)于被告的行為性質(zhì)。根據(jù)以上認(rèn)定和查明的事實，被告制造的防火簾在未安裝連接螺釘和薄鋼帶前是專用于本專利的半成品，該半成品與連接螺釘和薄鋼帶共同構(gòu)成本專利的全部必要技術(shù)特征，完全落入本專利的權(quán)利保護范圍。被告明確承認(rèn)其根據(jù)客戶的要求在防火簾的外部配置螺釘和鋼帶，因此，客戶使用被告制造的本專利的半產(chǎn)品與薄鋼帶和連接螺釘配套安裝使用被告系明知，其主觀上具有與他人實施侵害原告專利的故意。同時，被告長期向客戶實際銷售專用于實施本專利的半成品即被控侵權(quán)產(chǎn)品從中獲取商業(yè)利益，其與他人共同侵權(quán)的事實已經(jīng)實際發(fā)生。同時，被告有關(guān)公知技術(shù)的抗辯理由，因缺乏事實根據(jù)，不能成立，法院不予采信。

綜上所述，被告制造、銷售專用于實施原告專利技術(shù)的半成品，所組裝完成的最終產(chǎn)品的技術(shù)特征完全覆蓋了本專利的全部必要技術(shù)特征，落入了原告專利的權(quán)利保護范圍，被告的行為侵犯了原告的實用新型專利權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，停止侵權(quán)行為，并賠償原告經(jīng)濟損失。被告有關(guān)其行為對本專利不構(gòu)成侵權(quán)等抗辯理由不能成立，法院不予采信。被告所應(yīng)承擔(dān)的侵權(quán)賠償數(shù)額，應(yīng)以被告制造、銷售侵權(quán)產(chǎn)品所獲得的利潤數(shù)額確定。即根據(jù)《審計驗證報告》得出的相關(guān)數(shù)值，以侵權(quán)產(chǎn)品的總面積130 238.27平方米乘以侵權(quán)產(chǎn)品每平方米的利潤16.64元，則被告侵權(quán)產(chǎn)品獲利額為216 716.48元。原告主張銷毀被告生產(chǎn)侵權(quán)半成品所使用的模具、工具、已生產(chǎn)出的侵權(quán)半成品、產(chǎn)成品，因原告未提交相關(guān)證據(jù)，該項主張法院不予支持。原告要求被告向其公開賠禮道歉沒有法律根據(jù)，對此法院亦不予支持。原告為本案訴訟所預(yù)付的審計費、證據(jù)保全費屬于因訴訟支出的必要費用，應(yīng)由敗訴一方即被告予以負(fù)擔(dān)。依照《中華人民共和國專利法》第五十六條第一款、第五十七條第一款、第六十條的規(guī)定，判決如下：

一、被告北京D公司自本判決生效之日起，立即停止制造、銷售侵犯原告北京Y公司ZL00234256．1號實用新型專利權(quán)的特級防火卷簾、防火卷簾、防火無機卷簾（通稱防火簾或防火卷簾）產(chǎn)品的行為；
二、被告北京D公司自本判決生效之日起10日內(nèi)，賠償原告北京Y公司經(jīng)濟損失合計216716元；
三、駁回原告北京Y公司其他訴訟請求。