什么是最高額抵押
最高額抵押權(quán)是為一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供的擔(dān)保,抵押擔(dān)保的內(nèi)范圍雖可以確定,但具體容擔(dān)保的數(shù)額無法明確。一般抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)是已經(jīng)發(fā)生的特定債權(quán),且該債權(quán)是獨立的而非連續(xù)債權(quán),擔(dān)保范圍是確定的。
最高額抵押,是指抵押人與抵押權(quán)人協(xié)議,在最高限額內(nèi),以抵押物對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作擔(dān)保。
所謂最高額抵押,是指抵押人與抵押權(quán)人協(xié)議,在最高債權(quán)限額內(nèi),以抵押物對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作擔(dān)保。
最高額抵押具有擔(dān)保債權(quán)的不特定性的特點。即最高額抵押所擔(dān)保的未來債權(quán)是不特定的,將來的債權(quán)是否發(fā)生、債權(quán)類型是什么、債權(quán)額是多少均是不確定的。因此,其所擔(dān)保的債權(quán)不必須都是同一性質(zhì)的債務(wù)。
設(shè)定最高額抵押時,雙方要明確規(guī)定債權(quán)發(fā)生的原因。根據(jù)《擔(dān)保法》第六十條的規(guī)定“借款合同可以附最高額抵押合同。債權(quán)人與債務(wù)人就某項商品在一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生交易而簽訂的合同,可以附最高額抵押合同。”因此,只有借款合同和就某項商品在一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生交易而簽訂的合同可以附最高額抵押合同。而且在雙方還應(yīng)當(dāng)在合同中約定擔(dān)保債權(quán)是否僅限于借款的債務(wù)還是商品交易發(fā)生的債務(wù),特別是擔(dān)保商品交易發(fā)生的債權(quán)的,應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定就何種商品進行連續(xù)交易發(fā)生的債權(quán)額進行擔(dān)保。否則,應(yīng)推定雙方同意就各種商品交易進行連續(xù)交易發(fā)生的債權(quán)進行擔(dān)保。
對于被擔(dān)保的債權(quán)的最高限額應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定。如果沒有約定最高限額,則應(yīng)當(dāng)認為最高額抵押合同不成立。決算期是最終確定最高額抵押所擔(dān)保的債權(quán)的實際數(shù)額的日期。在最高額抵押合同中通常必需明確規(guī)定決算期。如果當(dāng)事人在合同中未約定決算期,如果最高額抵押合同中訂有存續(xù)期間并已經(jīng)登記的,此項期間屆滿之時即為決算期。如果抵押合同登記的存續(xù)期間過長,當(dāng)事人均有權(quán)提出確定合理的決算期。
根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定:“當(dāng)事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效”。“當(dāng)事人以其他財產(chǎn)抵押的,可以自愿辦理抵押物登記,抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。當(dāng)事人辦理抵押物登記的,登記部門為抵押人所在地的公證部門。”因此這些規(guī)定及相關(guān)司法解釋對最高額抵押同樣適用。
根據(jù)《擔(dān)保法司法解釋》的規(guī)定:“最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)范圍,不包括抵押物因財產(chǎn)保全或者執(zhí)行程序被查封后或債權(quán)人、抵押人破產(chǎn)后發(fā)生的債權(quán)。由此可以推斷其所擔(dān)保的債權(quán)不包括實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。實現(xiàn)抵押權(quán)的費用,應(yīng)當(dāng)從抵押物拍賣價金中扣除,不應(yīng)算入最高額內(nèi)。
最高額抵押具有以下特點:
1.最高額抵押所擔(dān)保的債權(quán)額是確定的,但實際發(fā)生的債權(quán)額是不確定的。設(shè)定最高額抵押時,債權(quán)尚未發(fā)生,為保證將來債權(quán)的實現(xiàn),抵押權(quán)人與抵押人協(xié)議商定擔(dān)保的最高債權(quán)額度,抵押人以其抵押財產(chǎn)在此額度內(nèi)對債權(quán)作擔(dān)保。
比如,張某以一處房產(chǎn)為抵押物,與債權(quán)人李某簽訂了一份擔(dān)保將來可能發(fā)生的100萬元債權(quán)的最高額抵押合同。
2.最高額抵押是對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作擔(dān)保。所謂一定期間,是指發(fā)生債權(quán)的期間,
比如,從2001年1月1日至2001年12月31日發(fā)生的債權(quán),抵押人對這個期間發(fā)生的債權(quán)作擔(dān)保。所謂連續(xù)發(fā)生的債權(quán),是指實際發(fā)生的債權(quán)次數(shù)是不確定的,并且是接連發(fā)生的,比如,張某在1月份向李某借款20萬元,3月份又借了30萬元,5月份又借了40萬元,6月份還了60萬元,8月份又借了40萬元,以此類推,張某在這一年之內(nèi)借了還,還了借,只要借款余額不超過100萬元,張某抵押的房產(chǎn)對這一年之內(nèi)發(fā)生的不超過100萬元的借款的償還作擔(dān)保。可見,最高額抵押以一次訂立的抵押合同,進行一次抵押物登記就可以對一個時期內(nèi)多次發(fā)生的債權(quán)作擔(dān)保,既省時、省力、省錢,又可以加速資金流通,有利于促進經(jīng)濟發(fā)展。
3.最高額抵押只適用于貸款合同以及債權(quán)人與債務(wù)人就某項商品在一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生交易而簽訂的合同。規(guī)定某項商品在一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的交易可以適用最高額抵押方式,主要是為了簡化手續(xù),方便當(dāng)事人,有利于生產(chǎn)經(jīng)營。
4.最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。最高額抵押所有擔(dān)保的債權(quán)在合同約定的期間內(nèi)經(jīng)常發(fā)生變更,處于不穩(wěn)定狀態(tài),如果允許主合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓,必然會發(fā)生最高額抵押權(quán)是否隨之轉(zhuǎn)讓的問題,以及對以后再發(fā)生的債權(quán)如何擔(dān)保等問題。在我國市場機制尚未完善的情況下,為保障信貸和交易安全,暫規(guī)定最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。
請教專家:一筆《最高額抵押合同》中的“債務(wù)人(借款人)”可以填列為多個人嗎?如為多人有沒有法律效力
一筆《最高額抵押合同》中的“債務(wù)人(借款人)”可以填列為多個人嗎?如為多人有沒有法律效力?可以的,雖然在最高額抵押合同的司法解釋中沒有明確解釋能否多人,但類似于擔(dān)回保合同中,擔(dān)保人可以有多答個。
其實用合同法的原則就可以判斷,只要是沒有明顯有失公允的合同都應(yīng)該有效。
最重要的是法律沒有規(guī)定的,是至少不違法的。
如果是固定的幾個人應(yīng)該可以,但如果是不特定債務(wù)人,根據(jù)物權(quán)法定原則可能會存在抵押權(quán)無法設(shè)立的風(fēng)險。
最高抵押額合同的簽訂,抵押人是否同時可為債務(wù)人及第三人?
抵押人當(dāng)時可以同時為債務(wù)人,我難道不能以我自己的財產(chǎn)為我自己的債務(wù)設(shè)定抵押嗎。至于你說的第三人,我不知道是主合同的第三人還是抵押合同的第三人。
不能同時成為債務(wù)人和第三人,抵押人可以是債務(wù)人,或者是第三人,但不能同時。
吃了沒有消化
不能。
最高額擔(dān)保合同的簽訂主體可不可以是一個債權(quán)人,二個債務(wù)人,一個擔(dān)
最高額擔(dān)保合同的簽訂主體可不可以是一個債權(quán)人,二個債務(wù)人,一個擔(dān)保人人家問的是兩個債務(wù)人,不是兩個擔(dān)保人。我認為法律并未禁止,因為法律明確最高額擔(dān)保是債權(quán)人與擔(dān)保人之間的法律關(guān)系,法律并未限定債務(wù)人的數(shù)量。不過實踐中的確很少見。
最高額保證的債務(wù)人是否可以是多個不確定的債務(wù)人?
比如:銀行是債權(quán)人,保證人為一個商會,愿意為商會的成員向銀行貸款提供保證,但成員目前不確定。保證人和銀行約定,今后一年內(nèi)在最高保證額內(nèi),只要是商會會員向銀行貸款,就提供最高額保證。這需要看情況,商會與會員都是什么權(quán)利義務(wù)關(guān)系,商會是企業(yè)法人還是社會組織。
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