對賭協(xié)議是，投資方與融資方對未來不確定的情況而進(jìn)行的一種約定。在約定的條件出現(xiàn)時，融資方可以行使一種約定的權(quán)利；在約定的條件不出現(xiàn)，投資方就可以行使一種約定的權(quán)利。
一、對賭協(xié)議是什么意思,對賭協(xié)議合法嗎
1、對賭協(xié)議，最初被翻譯為“對賭協(xié)議”，或因符合國有文化很形象，一直沿用至今。但其直譯意思是“估值調(diào)整機(jī)制”卻更能體現(xiàn)其本質(zhì)含義，所以我們?nèi)粘Ｂ牭降膶€協(xié)議，所涉及問題其實和賭博無關(guān)。實際上就是期權(quán)的一種形式。通過條款的設(shè)計，對賭協(xié)議可以有效保護(hù)投資人利益。在國外投行對國內(nèi)企業(yè)的投資中，對賭協(xié)議已經(jīng)應(yīng)用。
2、對賭協(xié)議就是收購方(包括投資方)與出讓方(包括融資方)在達(dá)成并購(或者融資)協(xié)議時，對于未來不確定的情況進(jìn)行一種約定。如果約定的條件出現(xiàn)，投資方可以行使一種權(quán)利;如果約定的條件不出現(xiàn)，融資方則行使一種權(quán)利。所以，對賭協(xié)議實際上就是期權(quán)的一種形式。
3、對賭協(xié)議是投資協(xié)議的核心組成部分，是投資方衡量企業(yè)價值的計算方式和確保機(jī)制。對賭協(xié)議產(chǎn)生的根源在于企業(yè)未來盈利能力的不確定性，目的是為了盡可能地實現(xiàn)投資交易的合理和公平。它既是投資方利益的保護(hù)傘，又對融資方起著一定的激勵作用。
4、所以，對賭協(xié)議實際上是一種財務(wù)工具，是對企業(yè)估值的調(diào)整，是帶有附加條件的價值評估方式。通過條款的設(shè)計，對賭協(xié)議可以有效保護(hù)投資人利益，但由于多方面的原因，對賭協(xié)議在我國資本市場還沒有成為一種制度設(shè)置，也沒有被經(jīng)常采用。但在國際企業(yè)對國內(nèi)企業(yè)的投資中，對賭協(xié)議已經(jīng)被廣泛采納。因此，對賭協(xié)議的合法性還有待商榷。
二、對賭協(xié)議注意事項
1、對賭對象的選擇。
①投資方在約定對賭協(xié)議條款時，應(yīng)當(dāng)選擇目標(biāo)公司的股東、實際控制人作為對賭對象，以避免相關(guān)約定因違反法律法規(guī)規(guī)定而被認(rèn)定無效的風(fēng)險。
②如果投資者必須選擇融資對象作為對賭對象的，該對賭條款必須經(jīng)全體股東一致同意，不存在損害其他股東或債權(quán)人的合法利益。
③選擇目標(biāo)公司管理層作為對賭對象是比較不錯的選擇，既可以有效規(guī)避相應(yīng)的法律風(fēng)險，其中的股權(quán)激勵約定又能最大程度地調(diào)動目標(biāo)公司管理層的積極性，進(jìn)而促進(jìn)目標(biāo)公司業(yè)績水平和經(jīng)營管理水平的全面提高，最終實現(xiàn)對賭雙方雙贏局面。
2、關(guān)于對賭回購條款的設(shè)置
為了日后該條款的可執(zhí)行性，建議投資者在投資前就該回購條款作出相關(guān)安排：與控股股東及實際控制人/大股東簽署附生效條件的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，或者是與公司簽署附生效條件的收購協(xié)議，并且其他股東應(yīng)書面聲明放棄優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，對前述事項做好相關(guān)的公證工作。
3、不要和國資股權(quán)進(jìn)行對賭
為防止國有資產(chǎn)流失，國資股權(quán)的轉(zhuǎn)讓需要報國資委批準(zhǔn)，并且需要經(jīng)過一系列的資產(chǎn)評估，手續(xù)繁雜，因此，不建議和國資股權(quán)進(jìn)行對賭。
4、對賭邊界的約定
PE對目標(biāo)公司進(jìn)行投資后，往往會派自己的線眼到目標(biāo)公司去，那么這個邊界如何約定才能保證彼此利益最大化?需要考慮以下幾個方面：
①PE是否需要委派董事或者高管對目標(biāo)公司的經(jīng)營管理進(jìn)行監(jiān)管?
②在股權(quán)轉(zhuǎn)債權(quán)的情形下，是不建議存在PE委派其他人員對目標(biāo)公司經(jīng)營管理進(jìn)行管控或者干預(yù)的。
5、設(shè)定對賭終止的條款
在簽署對賭協(xié)議時，建議投融資雙方都應(yīng)當(dāng)考慮設(shè)置合理的對賭終止條款，即約定在特定事項發(fā)生或者合作主體一方出現(xiàn)特定行為的時候或者直接設(shè)定對賭協(xié)議有效期，一旦滿足約定條件，則對賭協(xié)議自動終止。譬如，在目標(biāo)公司面臨上市、新三板、兼并重組時，對賭協(xié)議終止，或者約定限制投資方向目標(biāo)公司所處行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的其他競爭對手轉(zhuǎn)讓股份的條款，并根據(jù)這類情況做出相應(yīng)的違約條款設(shè)置等等。
6、爭議解決
建議對賭協(xié)議的爭議解決方式優(yōu)先選擇仲裁，主要是仲裁一般以處理復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)案件居多，經(jīng)驗豐富，其次，仲裁是一裁終局，耗費(fèi)的時間較短、成本較低。
三、對賭協(xié)議在并購中的主要類型
1.股權(quán)調(diào)整類
當(dāng)未能達(dá)到對賭協(xié)議約定時，其實控人將以接近零的對價將部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資人。反之，則由投資人以接近零對價將部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給標(biāo)的公司的實控人。
2.現(xiàn)金補(bǔ)償類
當(dāng)未能達(dá)到對賭協(xié)議約定時，在不調(diào)整雙方的股權(quán)比例的情況下，標(biāo)的公司實控人向投資人支付一定數(shù)量的現(xiàn)金補(bǔ)償。反之，則由投資人用現(xiàn)金獎勵標(biāo)的公司的實控人。
3.股權(quán)回購類
當(dāng)未能達(dá)到對賭協(xié)議約定時，其實控人將以投資人投資金額再加上一定的投資回報率回購其持有的股份。
4.股權(quán)激勵類
當(dāng)未能達(dá)到對賭協(xié)議約定時，投資人將以零對價或象征性的底價轉(zhuǎn)讓一部分股權(quán)給企業(yè)管理層或?qū)嵖厝恕?br>5.股權(quán)稀釋類
當(dāng)未能達(dá)到對賭協(xié)議約定時，其實控人同意標(biāo)的公司以較低的價格向投資人增發(fā)一部分股權(quán)，從而稀釋標(biāo)的公司實控人的股權(quán)比例。
6.特定權(quán)利類
當(dāng)未能達(dá)到對賭協(xié)議約定時，投資人將獲得特定的權(quán)利，例如：剩余財產(chǎn)優(yōu)先分配權(quán)、股權(quán)優(yōu)先分配權(quán)或特殊的表決權(quán)。
法律依據(jù)
《中華人民共和國刑法》
第三百零三條【賭博罪】以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。
【開設(shè)賭場罪】開設(shè)賭場的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。
【組織參與國（境）外賭博罪】組織中華人民共和國公民參與國（境）外賭博，數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，依照前款的規(guī)定處罰。
《中華人民共和國公司法》
第一百四十二條公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
（一）減少公司注冊資本；
（二）與持有本公司股份的其他公司合并；
（三）將股份用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵；
（四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份；
（五）將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券；
（六）上市公司為維護(hù)公司價值及股東權(quán)益所必需。
公司因前款第（一）項、第（二）項規(guī)定的情形收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議；公司因前款第（三）項、第（五）項、第（六）項規(guī)定的情形收購本公司股份的，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的授權(quán)，經(jīng)三分之二以上董事出席的董事會會議決議。
公司依照本條第一款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第（一）項情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第（二）項、第（四）項情形的，應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷；屬于第（三）項、第（五）項、第（六）項情形的，公司合計持有的本公司股份數(shù)不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之十，并應(yīng)當(dāng)在三年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。
上市公司收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國證券法》的規(guī)定履行信息披露義務(wù)。上市公司因本條第一款第（三）項、第（五）項、第（六）項規(guī)定的情形收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)通過公開的集中交易方式進(jìn)行。
公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。
《中華人民共和國民法典》
第五百零二條依法成立的合同，自成立時生效，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)等手續(xù)的，依照其規(guī)定。未辦理批準(zhǔn)等手續(xù)影響合同生效的，不影響合同中履行報批等義務(wù)條款以及相關(guān)條款的效力。應(yīng)當(dāng)辦理申請批準(zhǔn)等手續(xù)的當(dāng)事人未履行義務(wù)的，對方可以請求其承擔(dān)違反該義務(wù)的責(zé)任。
依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合同的變更、轉(zhuǎn)讓、解除等情形應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)等手續(xù)的，適用前款規(guī)定。

一、什么是對賭協(xié)議
1、對賭協(xié)議是，投資方與融資方對未來不確定的情況而進(jìn)行的一種約定。在約定的條件出現(xiàn)時，融資方可以行使一種約定的權(quán)利；在約定的條件不出現(xiàn)，投資方就可以行使一種約定的權(quán)利。
2、法律依據(jù)：《中華人民共和國民法典》第一百四十六條
行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。
以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力，依照有關(guān)法律規(guī)定處理。
第一百五十八條
民事法律行為可以附條件，但是根據(jù)其性質(zhì)不得附條件的除外。附生效條件的民事法律行為，自條件成就時生效。附解除條件的民事法律行為，自條件成就時失效。
第四百六十四條
合同是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。
第四百六十五條
依法成立的合同，受法律保護(hù)。
依法成立的合同，僅對當(dāng)事人具有法律約束力，但是法律另有規(guī)定的除外。
二、對賭協(xié)議注意事項有哪些
1、合理確定對賭對象和對賭工具。這兩個要素不同，所意味的風(fēng)險內(nèi)容和風(fēng)險控制手段也就不同。
2、合理設(shè)定各項對賭指標(biāo)，審慎確定對賭估值。對賭協(xié)議的業(yè)績目標(biāo)要設(shè)定在相對可控的范圍之內(nèi)，并輔助以必要的兜底條款或免責(zé)條款，還可以采用浮動股權(quán)比例條款的思路來協(xié)商確定投資方的投資額及投資比例。
3、科學(xué)設(shè)計對賭架構(gòu)。對于本方不利的對賭內(nèi)容可以允許存在法律風(fēng)險，對于本方有利的內(nèi)容，則要通過變通安排甚至搭建海外架構(gòu)保證其合法性、合規(guī)性以及可執(zhí)行性。
4、公司控制權(quán)是對賭底限。目標(biāo)公司應(yīng)設(shè)定控制權(quán)保障條款，以保證最低限度的控股地位。
5、分層博弈，分期對賭。設(shè)定節(jié)點(diǎn)目標(biāo)、通過過程對賭，對雙方都不失為一種好的制度安排。
6、救濟(jì)多通道，方案可替代。賦予雙方選擇權(quán)。
7、清晰界定對賭的終止標(biāo)準(zhǔn)。設(shè)立對賭協(xié)議終止的節(jié)點(diǎn)、條件、標(biāo)準(zhǔn)和程序，避免長期不能解套。
8、退出的安排的特殊限制。如不能轉(zhuǎn)讓給競爭對手、不能轉(zhuǎn)讓給上下游單位或者其他需要排除的轉(zhuǎn)讓主體。
9、專業(yè)人士的介入。

對賭協(xié)議是，投資方與融資方對未來不確定的情況而進(jìn)行的一種約定。對賭協(xié)議產(chǎn)生的根源在于企業(yè)未來盈利能力的不確定性，目的是為了盡可能地實現(xiàn)投資交易的合理和公平。對賭協(xié)議又稱為估值調(diào)整機(jī)制，是投資人為降低信息不對稱導(dǎo)致的投資風(fēng)險，保護(hù)自身利益，與被投資人就未來約定的事項進(jìn)行的一種約定。這里的事項可以是公司未來的經(jīng)營業(yè)績，可以是限期內(nèi)完成的某些事項。若被投資方在承諾期限內(nèi)不能完成相關(guān)的事項，則投資方有權(quán)行使某種權(quán)利。這樣看來，對賭協(xié)議在一定程度上可以理解為附生效條件的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，在生效條件未成就時，實控人按照約定行使權(quán)力。對賭協(xié)議使投資人的利益得到了最大的保護(hù)，仿佛不用承擔(dān)任何投資風(fēng)險，不管投資結(jié)果如何怎樣都有被投資人墊底，而這正是被投資人想要快速獲得大額資金的所要付出的代價。
《中華人民共和國民法典》 第一百四十六條 行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力，依照有關(guān)法律規(guī)定處理。
對賭協(xié)議注意事項有哪些
對賭協(xié)議注意事項有以下幾點(diǎn)：1、合理確定對賭對象和對賭工具。這兩個要素不同，所意味的風(fēng)險內(nèi)容和風(fēng)險控制手段也就不同；2、合理設(shè)定各項對賭指標(biāo)，審慎確定對賭估值。對賭協(xié)議的業(yè)績目標(biāo)要設(shè)定在相對可控的范圍之內(nèi)，并輔助以必要的兜底條款或免責(zé)條款，還可以采用浮動股權(quán)比例條款的思路來協(xié)商確定投資方的投資額及投資比例；3、科學(xué)設(shè)計對賭架構(gòu)。對于本方不利的對賭內(nèi)容可以允許存在法律風(fēng)險，對于本方有利的內(nèi)容，則要通過變通安排甚至搭建海外架構(gòu)保證其合法性、合規(guī)性以及可執(zhí)行性；4、公司控制權(quán)是對賭底限。目標(biāo)公司應(yīng)設(shè)定控制權(quán)保障條款，以保證最低限度的控股地位。