你這情況不屬于“勞務(wù)派遣”,你所說的某機械公司不是人力資源公司,它沒有“勞務(wù)派遣”資質(zhì)。你這種情況,首先可以主張得到11個月的雙倍工資,然后視同該機械公司已經(jīng)與你簽訂了無固定期限合同。這個機械公司應(yīng)該是該國有企業(yè)的某項業(yè)務(wù)的外包公司,所以你們跟該公司簽訂勞動合同但在國企務(wù)工并不違法。企業(yè)違法之處在于沒有與你們續(xù)簽合同,你們可以拒絕續(xù)簽,并聯(lián)合起來去當(dāng)?shù)貏趧又俨梦暾堉俨茫鲝埖玫?1個月的雙倍工資,然后如果你們還愿意繼續(xù)在那干,直接要求簽訂無固定期限勞動合同,如果不愿意,可以主張經(jīng)濟補償金,但這個不一定會得到仲裁委的認(rèn)可,畢竟企業(yè)只是沒有與你們續(xù)簽合同,你們沒有實際的損失或者說從你描述的內(nèi)容沒有看到其他損失。
新修正的《中華人民共和國勞動合同法》(以下簡稱“新勞動合同法”)于2013年7月1日起實施,這是對2008年1月1日起正式實施的勞動合同法(以下簡稱“原勞動合同法”)的第一次修改。有讀者想了解新勞動合同法較之原勞動合同法有哪些不同、能給廣大勞動者帶來哪些實際保障等,我們請北京市趙曉魯律師事務(wù)所律師予以詳細(xì)解讀。
本次勞動合同法的修改,主要集中在“勞務(wù)派遣”相關(guān)的條文。勞務(wù)派遣作為一種補充用工方式,在滿足用人單位靈活用工需要和解決失業(yè)、促進勞動者就業(yè)等方面發(fā)揮了積極作用。
原勞動合同法也用專門章節(jié)規(guī)定了勞務(wù)派遣用工制度,但由于一些相關(guān)條款和規(guī)定比較原則性,缺乏明確界定,在實踐中出現(xiàn)了一些問題。如,某些用人單位打著勞務(wù)派遣的幌子,侵害勞動者權(quán)益、超范圍使用被派遣勞動者、降低工資待遇、逃避繳納社會保險費、偷逃稅款等。也有些不規(guī)范的勞務(wù)派遣單位與用工單位串通,采用欺騙手段,克扣勞動者報酬。另外,各地勞動仲裁委、法院,在勞務(wù)派遣的“三性”、“同工同酬”等相關(guān)問題的司法認(rèn)定上,掌握的尺度和標(biāo)準(zhǔn)也不統(tǒng)一,使得勞動者、用人單位、法律工作者經(jīng)常陷入困惑。
新勞動合同法增設(shè)了對勞務(wù)派遣單位的行政許可制度、進一步界定“三性”工作崗位范圍、嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量、落實被派遣勞動者同工同酬權(quán)利和加重違法行為法律責(zé)任等規(guī)定,對于勞務(wù)派遣單位依法規(guī)范經(jīng)營、用工單位依法合理使用被派遣勞動者、被派遣勞動者合法權(quán)益得到有效保護、勞務(wù)派遣工作規(guī)范有序發(fā)展等都有著重要意義。
●落實被派遣勞動者同工同酬權(quán)利,細(xì)化勞動報酬分配方法
新勞動合同法第六十三條:被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則,對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同和與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議,載明或者約定的向被派遣勞動者支付的勞動報酬應(yīng)當(dāng)符合前款規(guī)定。
【律師解讀】
被派遣勞動者與用工單位正式員工“同工同酬”的原則,在原勞動合同法里也有規(guī)定,但由于每個勞動者的工作能力、工作狀態(tài)等確實存在個體差異,在是否“同工同酬”的勞動爭議案件中,司法機關(guān)往往不能簡單地以相同崗位工作作為“同工”的標(biāo)準(zhǔn),而是要綜合考慮勞動者的個人經(jīng)驗、工作技能、工作積極性等因素,允許用工企業(yè)對相同工作崗位的勞動者在勞動報酬方面有所差別。
在實踐中,有些用工單位往往故意放大勞動者的個體差異,對被派遣的勞動者采取“歧視”待遇。如將企業(yè)正式員工所享受的績效獎金、各種津貼、福利待遇,統(tǒng)統(tǒng)取消;正式員工升職、工資逐年遞增等也不會發(fā)生在勞務(wù)派遣員工身上。有些崗位的勞務(wù)派遣員工和正式員工的工資待遇差異,多年累計下來甚至有幾十萬元之多。
新勞動合同法細(xì)化了勞動分配方法,明確規(guī)定相同崗位的勞動者,不僅享有同工同酬的權(quán)利,而且實行相同的勞動報酬分配方法,并且要求在勞務(wù)派遣協(xié)議中予以載明或者約定。這樣,將會減少用工單位鉆法律空子的空間,也給司法認(rèn)定用工單位是否對勞務(wù)派遣職工有歧視待遇,提供了明確的參考依據(jù)。
●增設(shè)勞務(wù)派遣行政許可,規(guī)范勞務(wù)派遣經(jīng)營
新勞動合同法第五十七條:經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(一)注冊資本不得少于人民幣二百萬元;
(二)有與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營場所和設(shè)施;
(三)有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度;
(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù),應(yīng)當(dāng)向勞動行政部門依法申請行政許可;經(jīng)許可的,依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可,任何單位和個人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。
【律師解讀】
勞務(wù)派遣用工制度,是指有資質(zhì)的勞務(wù)派遣公司作為用人單位,與被派遣的勞動者簽訂不低于兩年的固定期限勞動合同,并將勞動者派遣到實際提供工作崗位的用工單位,從事輔助性、替代性或者臨時性工作的一種用工形式。勞務(wù)派遣公司應(yīng)當(dāng)在勞動者沒有被派遣用工期間,按政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)按月支付其工資。
勞務(wù)派遣制度的特殊性在于:勞動力的雇傭與勞動力的使用相分離。即,與勞動者成立勞動關(guān)系、簽訂勞動合同的勞務(wù)派遣公司不用工,實際提供工作崗位、提供工資報酬的是用工單位。
在實際中,因為門檻較低,規(guī)范不統(tǒng)一,市場中的勞務(wù)派遣公司魚龍混雜,很不規(guī)范。有些勞務(wù)派遣公司,一邊與用工單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議,承諾提供經(jīng)過嚴(yán)格培訓(xùn)、有豐富經(jīng)驗的各類勞動力,收取管理費;一邊又從農(nóng)村招募大量農(nóng)民工,以介紹工作、代收工資等名目,克扣用工單位發(fā)放的工資報酬。有些勞務(wù)派遣公司為了逃避繳納社保和納稅義務(wù),不與勞動者簽訂勞動合同或者只與勞動者簽訂中介服務(wù)合同、勞務(wù)聘用合同等違法現(xiàn)象也屢見不鮮。勞動者面臨舉證困難、投訴無門等維權(quán)難題。
新勞動合同法將勞務(wù)派遣公司注冊資金由原來的50萬元提高到200萬元以上,提高了公司經(jīng)營規(guī)模門檻。更為重要的是,增設(shè)了勞務(wù)派遣經(jīng)營的行政許可。
勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的行政許可,是政府勞動主管部門對勞務(wù)派遣公司的資質(zhì)、業(yè)務(wù)經(jīng)營能力等方面依法進行前置審查,對符合法定要求和滿足基本條件的方予以許可從業(yè)。對于被許可的勞務(wù)派遣單位予以公示,也有利于勞動者和社會用工單位等監(jiān)督。
今后,未經(jīng)行政許可審批程序、獲取經(jīng)營許可證的公司,不得辦理勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營的工商登記。在新勞動合同法實施前經(jīng)營勞務(wù)派遣的公司,也應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)申請行政許可,方可經(jīng)營新的勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。
●界定“三性”工作崗位范圍,嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量
新勞動合同法第六十六條:勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補充形式,只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位;輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位;替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi),可以由其他勞動者替代工作的崗位。
用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量,不得超過其用工總量的一定比例,具體比例由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定。
【律師解讀】
原勞動合同法規(guī)定,“勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。”在這一“一般”的原則規(guī)定下,實踐中有些用人單位往往以勞務(wù)派遣的名義,大量招收所謂臨時工,長期從事其主營業(yè)務(wù)工作。在某些國企或者大型集團、連鎖企業(yè)的所謂“窗口”崗位或者在各地派駐的分公司、分支機構(gòu),幾乎絕大多數(shù)的基層崗位都是以勞務(wù)派遣方式用工。有些企業(yè)正式員工僅有二三百人,但其雇傭的勞務(wù)派遣員工則達(dá)到了二三千人。勞務(wù)派遣用工在某些地方或行業(yè)領(lǐng)域,已經(jīng)成為了企業(yè)的主要用工形式。
企業(yè)以勞務(wù)派遣的用工形式逃避了用人單位的法定義務(wù),已經(jīng)完全改變了立法機關(guān)將勞務(wù)派遣用工制度作為勞動合同用工制度的補充形式,以滿足靈活就業(yè)、臨時用工需求的初衷。
新勞動合同法明確規(guī)定了,勞務(wù)派遣用工制度僅是勞動合同用工制度的補充形式,只能在臨時性、替代性、輔助性的工作崗位實施,并且就“三性”工作崗位,做出了明確、細(xì)致的規(guī)定。同時,對勞務(wù)派遣用工人數(shù)的數(shù)量進行了限定,體現(xiàn)了勞務(wù)派遣用工形式的本質(zhì),也使得將來勞動爭議案件的司法認(rèn)定,有了明確的依據(jù)。
一、勞務(wù)派遣的定義
勞務(wù)派遣(1)又稱人力派遣、人才租賃、勞動派遣、勞動力租賃、雇員租賃,是指由勞務(wù)派遣機構(gòu)與派遣勞工訂立勞動合同,把勞動者派向其他用工單位,再由其用工單位向派遣機構(gòu)支付一筆服務(wù)費用的一種用工形式。勞動力給付的事實發(fā)生于派遣勞工與要派企業(yè)(實際用工單位)之間,要派企業(yè)向勞務(wù)派遣機構(gòu)支付服務(wù)費,勞務(wù)派遣機構(gòu)向勞動者支付勞動報酬。
二、勞動合同法對勞務(wù)派遣的規(guī)定
(一)勞務(wù)派遣單位對勞動者的義務(wù)
勞務(wù)派遣單位對勞動者有以下應(yīng)盡的義務(wù)(2):
1.勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同,還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況;
2.勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬;
3.勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議,勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任;
4.勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者;
5.勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬;
6.勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。
(二)用工單位對被派遣勞動者的義務(wù)
用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)(3):
1.執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn),提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護;
2.告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬;
3.支付加班費、績效獎金,提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇;
4.對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓(xùn);
5.連續(xù)用工的,實行正常的工資調(diào)整機制。
用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。
三、被派遣勞動者享有的權(quán)利
被派遣勞動者享有的權(quán)利有以下幾個方面:(4)
1.被派遣勞動者在無工作期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn),向其按月支付報酬;
2.勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的,被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件,按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行;
3.被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利:用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則,對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法,用工單位無同類崗位勞動者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定;
4.被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會,維護自身的合法權(quán)益。
四、對勞務(wù)派遣單位、用工單位違反《勞動合同法》規(guī)定的處罰
《中華人民共和國勞動合同法》(5)第92條規(guī)定,未經(jīng)許可,擅自經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的,由勞動行政部門責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款;沒有違法所得的,可以處五萬元以下的罰款。
勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的,由勞動行政部門責(zé)令限期改正;逾期不改正的,以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款,對勞務(wù)派遣單位,吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
引用資料
勞務(wù)派遣.百度百科
《中華人民共和國勞動合同法》第5章第2條規(guī)定.中國人大網(wǎng)
《中華人民共和國勞動合同法》第5章第2條第62項規(guī)定.中國人大網(wǎng)
《中華人民共和國勞動合同法》第5章第2條規(guī)定.中國人大網(wǎng)
《中華人民共和國勞動合同法》第7章第92條規(guī)定.中國人大網(wǎng)